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一人公司法律适用问题

税务很忙阅读(16)

1.如何判断公司是否为一人公司

实践中,不仅存在着形式的一人公司,也存在着实质的一人公司。在持股比例过于悬殊的情形下,当公司为大股东提供担保时,判断公司是否为实质的一人公司,显得尤其重要。

例如,司法实践中常有人提出如下问题∶甲持有A公司99%的股权,乙持有A公司1%的股权,A公司为甲个人的债务提供担保,是否因没有股东会决议而应认定担保合同无效?

我们认为,如果A公司是一个实质的一人公司,就应适用《民法典担保制度解释》第10条的规定,在认定担保合同有效的同时,为保护公司债权人的利益,明确当公司因承担担保责任而无法清偿公司债务时,公司债权人可请求甲承担连带责任。如此,可保护公司债权人的合法利益。

至于乙,因A公司为实质的一人公司,乙只是“挂名”股东,自然无须对乙的利益进行保护。但是,如果A公司并非一个实质上的一人公司,则即使乙的持股比例较低,也应保护乙的交易安全。

此时,就不能适用《民法典担保制度解释》第10条的规定,而应适用《公司法》第16条第2款的规定。当然,此时只有乙有表决权,似无法形成股东会决议,但结合《民法典担保制度解释》第8条第1款第3项的规定,亦不难得出;

如果乙签字同意A公司为甲的债务提供担保,则该担保合同有效;如果乙不同意A公司为甲的债务提供担保,则该担保合同无效。

可见,判断A公司是否为实质的一人公司,既关系到甲的债权人的保护,也关系到A公司债权人和股东利益的保护。

我们认为,如果公司的股东持股比例过于悬殊,不仅存在一个对公司处于绝对控股地位的股东,且股东之间存在近亲属关系,除控股股东外,被担保的债权人有证据证明其他股东从未参与过公司的经营和管理,则可以推定公司构成实质的一人公司,再将举证责任分配给一人公司,由该公司承担举证证明其不是实质一人公司的责任。

注:选自《最高人民法院民法典担保制度司法解释理解与适用》,最高人民法院民事审判第二庭编著,人民法院出版社2021年4月出版

2.一人公司股权转让后原股东与新股东对公司旧债的责任承担

(一)单一股东变更的情况

一人公司原股东将全部股权转让给一名新股东,原股东与新股东不能证明本人持股期间公司财产独立于股东自己的财产的,原股东与新股东应当对股权转让前发生的公司债务承担连带责任。

对于原股东,因债务是发生在股权转让前,所以原股东对本人持股期间发生的债务情况是明知的。

如果不能举证证明股权转让前公司财产独立于自己财产的,可推定其存在滥用权利、逃避债务、严重损害债权人利益的行为,原股东须对公司旧债承担连带责任。

对于新股东,如不能举证证明股权转让后公司财产独立于新股东财产的,同样会存在股权转让后公司向包括旧债在内的全体债权人偿债能力不足的风险。

如新股东疏于审查即受让股权,可推定其对相关情况是应知的,并愿意接受原公司和股东的对外风险,故新股东以不知道旧债为由抗辩,应不予采信。

(二)一人公司变更为多人公司

一人公司原股东将全部或部分股权转让给多名新股东,原股东不能证明本人持股期间公司财产独立于股东自己的财产的,原股东应当对股权转让前发生的公司债务承担连带责任。

债权人有证据证明新股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,新股东应当对股权转让前发生的公司债务承担连带责任。

对于原股东,由于股权转让前为一人公司,可依据《公司法》第63条分配举证责任,由原股东举证证明个人财产独立于公司财产,原股东如不能举证证明的,应对股权转让前发生的公司债务承担连带责任。

对于新股东(包括股权转让后仍持有股权的原股东),债权人主张股权转让后的股东承担责任的,应由债权人举证证明公司和股东在股权转让后具备法人人格否认的构成要件,而不能以股东不能举证证明公司财产独立于自己财产为由,要求受让股东承担责任。

3.一人公司财产独立于股东财产的证明标准

实践中,法院对于一人公司人格否认的证明标准,应当采取严谨、审慎的态度,主要可遵循以下原则:

01.根据《公司法》第63条规定:一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。

若一人公司股东提交了经会计师事务所审计的每一会计年度财务会计报告,一般可认为一人公司已达到《公司法》第63条规定的举证要求。

债权人认为经会计师事务所审计的每一会计年度财务会计报告不具有证明效力,应提供相反证据或予以充分说明。

02.一人公司股东虽未提交经会计师事务所审计的每一会计年度财务会计报告,但提供了司法审计报告等其他证据,能够反映公司财产的运行状况,包括公司财产的去向以及财产用于公司正常合理开支的,可以认定已尽到《公司法》第63条规定的举证责任。

4.股东为夫妻、父母子女等利益高度相关主体时,可否参照一人公司判令股东对公司债务承担连带责任

01.该类公司不宜直接推定为一人公司。本质上,此类公司属于多人公司的一种特殊形态,其实质是否为一人公司,不能简单以家庭成员身份关系、一方不参与公司重大决策和经营、公司利润归入家庭共同财产为由认定其为一人公司。

02.此类案件应根据案件实际情况,通过合理分配举证责任,准确认定是否构成法人人格否认。

利益高度相关股东对公司股权架构设置作出合理解释并充分举证的,可以排除系一人公司;

利益高度相关股东无法作出合理解释或无法充分举证的,债权人可以申请调取公司账簿、会计凭证、会议记录等相关证据并申请审计。具体而言遵循以下原则:

第一,总体上,公司债权人主张股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的,债权人对股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的事实承担结果意义上的举证责任。

 第二,公司债权人能够提供初步证据证明股东滥用公司独立法人地位和股东有限责任,但确因客观原因不能自行收集公司账簿、会计凭证、会议记录等相关证据,申请人民法院调查取证的,

根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条的规定:人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果,促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。

当事人因客观原因不能自行收集的证据,可申请人民法院调查收集。人民法院应当进行必要的审查。

第三,公司债权人有证据证明公司及股东持有证据但无正当理由拒不提供,或有证据证明公司及股东提供的财务资料缺失导致无法判断是否存在股东与公司财产混同的,

如果公司债权人主张该证据的内容不利于证据持有人的,根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第95条的规定:

一方当事人控制证据无正当理由拒不提交,对待证事实负有举证责任的当事人主张该证据的内容不利于控制人的,人民法院可以认定该主张成立。可推定债权人该项主张成立。

如果公司债权人有证据证明利益高度相关股东系逃避一人公司责任而设置为多人公司股权架构的,法院可直接认定股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,判令其承担相应法律责任。


来源:最高人民法院司法案例研究院

【税案】一起善意取得虚开的增值税专用发票案

税务很忙阅读(26)

国家税务总局嘉兴市税务局第二稽查局税务处理决定书
嘉税二稽处〔2022〕**号
嘉兴***有限公司:
法定代表人:林某某,经营地址:浙江省嘉兴市***,登记注册类型:私营有限责任公司,纳税人识别号:9133***887K。
我局于2019年10月22日至2021年6月25日对你单位2015年1月1日至2015年12月31日涉税情况进行了检查,违法事实及处理决定如下:
一、违法事实
1.善意取得虚开的增值税专用发票申报抵扣增值税
你单位于2015年9月取得芜湖**金属材料有限公司虚开的增值税专用发票1份,发票代码3400152**,发票号码04719**,货物名称:铜带,发票金额85687.18元,税额14566.82元,价税合计100254元。你单位于2015年9月28日第0017号记账凭证,记入“库存商品”、“应交税费-应交增值税-进项税额” 科目,并于当月申报抵扣进项税额14566.82元。 
经对你单位法定代表人林某某进行询问,经过如下:2015年9月有一个叫盛某某(电话1835***229)的业务经理上门来推销铜带,盛某某自称是芜湖**金属材料有限公司的业务员。林某某和盛某某面谈价格后约定口头采购合同。盛某某于2015年9月20日用卡车送货上门到你单位,运费由盛某某承担。货物验收合格后入库。涉及的增值税专用发票由盛某某通过快递邮寄到你单位。货款是你单位于2015年9月30日全额直接汇到芜湖**金属材料有限公司公司账户(开户行:徽商银行芜湖**山支行;账号:11021***17363)。林某某称铜带是做钮扣用的原材料,经加工后直接销售给客户的。双方做了这一笔生意后,后来一直没有发生过买卖业务,也从来没有联系过。
根据国家税务总局芜湖市税务局稽查局“已证实虚开通知单”(协查编号10000000119100913123), 证实芜湖**金属材料有限公司开具的上述一份增值税专用发票属虚开发票。
经对嘉兴***纺织品有限公司账面检查显示,入库货物的品名、数量、金额、税额与专用发票上注明的品名、数量、金额、税额一致,入库手续齐全;且没有证据表明嘉兴***纺织品有限公司知道销售方提供的增值税专用发票是以非法手段获得的。在检查中也没有发现有资金回流的现象
根据《国家税务总局关于纳税人善意取得虚开增值税专用发票处理问题的通知》(国税发〔2000〕187号)的规定,认定你单位收受芜湖翔鹏金属材料有限公司虚开的增值税专用发票属善意取得虚开增值税专用发票的行为。
根据《中华人民共和国增值税暂行条例》(国务院令第538号)第一条、第二条第一款第(一)项、第四条、第九条,《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》第十九条,《国家税务总局关于纳税人善于取得虚开的增值税专用发票处理问题的通知》(国税发〔2000〕187号)以及《关于纳税人善于取得虚开增值税专用发票已抵扣税款加收滞纳金问题的批复》(国税函〔2007〕1240号)规定,你单位少缴所属2015年9月增值税14566.82元。
根据《中华人民共和国城市维护建设税暂行条例》(国发〔1985〕19号)第二条、第三条、第四条的规定,你单位少缴所属2015年9月城市维护建设税1019.68元。
2.善意取得虚开发票列支成本少缴企业所得税你单位于2015年9月取得芜湖**金属材料有限公司虚开的增值税专用发票1份,发票代码3400152**,发票号码04719**,货物名称:铜带,发票金额85687.18元,税额14566.82元,价税合计100254元。你单位于2015年9月28日第0017号记账凭证,记入“库存商品”85687.18元。所有库存商品已在当年全部结转主营业务成本,并于2015年企业所得税年度申报时扣除。
根据国家税务总局芜湖市税务局稽查局出具的《已证实虚开通知单》和调查取证,上述1份发票属于善意取得虚开增值税专用发票,在2015年度企业所得税汇算清缴时未进行调整。
根据《中华人民共和国企业所得税法》第一条、《国家税务总局关于加强企业所得税管理的意见》(国税发〔2008〕88号)第二条第三项、《财政部 国家税务总局关于小型微利企业所得税优惠政策的通知》(财税〔2015〕34号)的规定,应调增2015年度企业所得税应纳税所得额83939.16元。经计算少缴2015年度企业所得税7830.01元。
二、处理决定及依据
1.根据《中华人民共和国增值税暂行条例》(国务院令第538号)第一条、第二条第一款第(一)项、第四条、第九条,《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》第十九条以及《国家税务总局关于纳税人善于取得虚开的增值税专用发票处理问题的通知》(国税发〔2000〕187号)的规定,补缴2015年9月增值税14566.82元。
2.根据《中华人民共和国城市维护建设税暂行条例》(国发〔1985〕19号)第二条、第三条、第四条的规定,补缴2015年9月城市维护建设税1019.68元。
3.根据《中华人民共和国企业所得税法》第一条、第二条、第三条、第四条、第五条、第六条、第二十二条、《中华人民共和国企业所得税法实施细则》第六条、第十二条、第十九条、第七十六条、《财政部 国家税务总局关于进一步扩大小型微利企业所得税优惠政策范围的通知》(财税〔2015〕99号)的有关规定,补缴2015年度企业所得税7830.01元。
对于上述少缴税款,不加收滞纳金。
以上应补缴税款23416.51元。限你单位自收到本决定书之日起15日内到国家税务总局嘉兴经济技术开发区税务局将上述款项缴纳入库,并按照规定进行相关账务调整。逾期未缴清的,将依照《中华人民共和国税收征收管理法》第四十条规定强制执行。
你单位若同我局在纳税上有争议,必须先依照本决定的期限缴纳税款或者提供相应的担保,然后可自上述款项缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向国家税务总局嘉兴市税务局申请行政复议。
税务机关(印章)
二〇二二年二月七日

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【晶晶亮读后感】
善意取得虚开的增值税专用发票,依据的是国税发〔2000〕187号文件,该文件规定了四个条件:
(1)购货方与销售方存在真实的交易;(2)销售方使用的是其所在省(自治区、直辖市和计划单列市)的专用发票;(3)专用发票注明的销售方名称、印章、货物数量、金额及税额等全部内容与实际相符;(4)且没有证据表明购货方知道销货方提供的专用发票是以非法手段获得的。
同时满足上述四个条件取得的虚开增值税专用发票可以被认定为善意取得,购买方可不受行政处罚,但是不得抵扣进项税。
有一个很普遍的观点是:国税发〔2000〕187号颁布的背景,增值税防伪税控系统尚未普及,手写版增值税专用发票尚在大量使用(手写版增值税专用发票正式停开是2003年1月1日,停止手写版增值税专用发票抵扣是2003年4月1日)。有销货方非法购买空白发票或非法使用别人的专用发票以自己的名义开具,或者采用“阴阳票”方式。而购货方取得手写版增值税专用发票无法在发票认证环节通过防伪税控稽核系统进行发票比对,所以产生了善意取得。而目前随着金税工程的不断完善,已经不存在善意取得的适用场景,因此现在不应该出现善意增值税专用发票的案件。
我们来分析一下这个案例:
虽然决定书中没有提,但本案根据经验判断上游芜湖公司应该是一个走逃的开票公司,上游稽查局将其对外开具的发票定性为虚开的发票。
被查单位嘉兴公司是否知道这一情况呢?从现有的证据看,嘉兴公司是和一个盛某某的人产生交易,盛某某自称是芜湖公司的业务员,送货上门,发票快递寄送,嘉兴公司验收入库后将款项打给了芜湖公司的对公账户,且货款未回流,说明货款是真实支付。
问题出在盛某某身上,他应该有无法开发票的货物,然后找到开票公司,以开票公司的名义对外销售货物。开票公司收到款后,应该是扣除手续费后转给了盛某某。
从嘉兴公司的角度看,是无法洞悉这一内幕的,所以其取得的增值税专用发票,被定性为善意取得,是符合法理的。
所以,具体案件还是应该具体分析,不能简单一刀切,认为目前的环境不会有善意取得发票的案件。
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案例来源:中税答疑;晶晶亮的税月简评

增值税收入和企业所得税收入不一致,如何解释?

税务很忙阅读(31)

国家税务总局***市**区税务局:

我单位20**年1月至12月申报增值税收入为*****元,20**年1月至12月申报企业所得税年度销售收入*****万元,相差***万元,经过我单位自查,由以下事项产生的:

一、收到个税手续费返还形成差异

我单位20**年*月收到税务机关返还的个税手续费****万元。

1.增值税

我单位收到税务机关返还的个税手续费,按要求适用税率缴纳增值税,计入增值税申报表收入****万元(换算成不含税)。

2.企业所得税

我单位收到税务机关返还的个税手续费时,计入其他收益科目****万元,不需要计入营业收入。

3.差异说明

按照上述说明,形成了增值税申报表收入和企业所得税申报表收入差异****万元。

备注:该类差异会计处理科目的差异,再比如销售自己使用过的固定资产、销售方收到违约金(增值税按照收入核算)、财政补贴及金融商品转让业务,也属于该类差异。

【补充案例】某资产管理公司作为资产管理人,2020年度共管理8个资管产品项目,收取管理费3000 万元。根据增值税相关规定,自2020 年1 月1 日起,资管产品管理人运营资管产品过程中发生的增值税应税行为,按照3%的征收率缴纳增值税。该资产管理公司运营管理的资管产品发生增值税应税行为,增值税应税收入3.09亿元,开具了发票,按3%的征收率计算缴纳增值税900 万元。

由于资产管理公司与资管产品属于不同的主体,资产管理公司运营管理资管产品实现的收入归属于资管产品,不归属于资产管理公司;资产管理公司因运营管理资管产品而收取的管理费收入归属于资产管理公司,属于资产管理公司的收入。因此资产管理公司应将2018 年度因运营管理资管产品而取得的3000 万元管理费收入计入自身收入,不需将其管理的资管产品实现的3.09亿收入计入自身收入。

二、收到房租形成差异

我单位对外出租房屋,租赁期2020年7月1日至2024年6月30日,每月租金30万元(不含增值税,下同),于2020年6月预收到2020年7月1日-2022年6月30日两年房租720万元,并开具增值税发票。(备注:先要简单描述事情)

1.增值税

根据《财政部、国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔2016〕36号)文件规定,纳税人发生应税行为并收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天;先开具发票的,为开具发票的当天。纳税人提供租赁服务采取预收款方式的,其纳税义务发生时间为收到预收款当天。我单位2020年6月确认增值税收入720万元。

2.企业所得税

根据《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》(国税函〔2010〕79号)规定,如果交易合同或协议中规定租赁期限跨年度,且租金提前一次性支付的,应当按照收入与费用配比原则,出租人在租赁期内分期均匀计入相关年度收入。我单位于2020年度确认该项房租收入180万元(6个月×30万元/月)。

3.差异说明

按照上述说明,形成了增值税申报表收入和企业所得税申报表收入差异540万元。

备注:该类差异纳税义务发生时间等政策差异,再比如先卖后买提前开票、视同销售等差异,也属于该类差异。

****有限责任公司

20**年*月*日

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【晶晶亮读后感】
一些特定的业务,在收入的确认上,增值税和企业所得税的处理是不一样的,会导致两个税种收入产生差异。但不可否认的是,这两个税种的收入还是有很强的关联性的,所以税务机关金三系统的数据比对,肯定会比对这两个数字。
有些税务人员一看见比对不一致,就认为企业一定有少缴税的问题,强行要求将企业补缴税款。而有些财务人员,可能是账目不清楚,也可能是为了息事宁人,就糊里糊涂补了税。
这些做法都是不可取的。
正确的做法是:税务人员可以要求企业对两税收入不一致做出解释,不要一口认定企业少缴税。而企业财务人员也能根据账目记载,将差异问题一一解释清楚。
上述就是某企业的解释文案,写得清楚条理,值得参考。
—END——
来源:小陈税务08晶晶亮的税月简评

【司法税案】240万欠税,1400万滞纳金引发的诉讼~~

税务很忙阅读(56)

河北省石家庄市中级人民法院
行 政 判 决 书
(2020)冀01行终476号

上诉人国家税务总局平山县税务局南甸税务分局(以下简称南甸税务分局)、国家税务总局平山县税务局(以下简称平山县税务局)因平山县敬业冶炼有限公司(以下简称敬业公司)诉其税务事项通知及行政复议一案,不服河北省平山县人民法院(2020)冀0131行初7号行政判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭,于2020年12月7日公开开庭审理了本案。上诉人南甸税务分局、平山县税务局共同委托代理人董彦国、张利勇,被上诉人敬业公司的委托代理人杨素秒、杨天聪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审查明原告敬业公司增值税以一个月为一期纳税,1997年11月份原告向南甸税务分局申报了1997年11月1日至1997年11月30日的增值税,税款为2439975.08元,按照当时施行的《增值税暂行条例》第二十三条第二款“纳税人以一个月为一期纳税的,自期满之日起十日内申报纳税”的规定,原告敬业公司申报1997年11月1日至1997年11月30日增值税的期限和缴纳税款期限为1997年12月1日至1997年12月10日。被告庭审中称,该笔滞纳税款经过多次催缴,并对原告采取过暂时扣押和停供增值税专用发票的措施,原告多次承诺尽早缴清欠税却一直未缴,经过上级审批,将该笔税款列入了呆账税金。但根据被告提供的证据不能证明被告对原告该笔欠税及时进行了书面催缴和采取了有效措施。2020年1月21日被告南甸税务分局对原告作出冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》,依据为《税收征收管理法》(主席令[2001]第49号)第三十二条、第六十八条和《税收征收管理法实施细则》(国务院令[2002]第362号)第七十三条,通知内容为:“你单位1997年11月1日至1997年11月30日的应缴纳税款2439975.08元,限2020年2月5日前缴纳,并从税款滞纳之日起至缴纳或解缴之日止,按日加收滞纳金与税款一并缴纳。逾期不缴将按《中华人民共和国税收征收管理法》有关规定处理。你单位若同我分局在纳税上有争议,必须先依照本通知的期限缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可自上述款项缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向国家税务总局平山县税务局申请行政复议。”原告敬业公司收到冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》后,于2020年2月3日缴纳了冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》所列税款2439975.08元及滞纳金14397072.96元,共计16837048.04元。平山县税务局向原告出具了盖有其公章的税收完税证明。2020年3月11日原告敬业冶炼公司向被告平山县税务局申请行政复议,请求平山县税务局撤销南甸税务分局于2020年1月21日作出的冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》中有关缴纳滞纳金的部分,并责令退还已征收的全部滞纳金14397072.96元。被告平山县税务局收到行政复议申请和相关材料后,于2020年3月11日受理了该行政复议,并向南甸税务分局送达了《行政复议答复通知书》,南甸税务分局于2020年3月25日作出《行政复议答复书》并提交冀石平山税南甸分局通[2020]6号税务事项通知书和税务文书送达回证、金税三期税收管理系统核算呆账截屏、税收完税证明,被告平山县税务局经审查,于2020年4月13日作出平税复决字[2020]2号税务行政复议决定书,决定维持南甸税务分局的征收行为。原告敬业冶炼公司不服,于2020年4月17日向本院提起行政诉讼,请求1、依法撤销南甸税务分局于2020年1月21日作出的冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》中有关缴纳滞纳金的部分和2020年4月13日平山县税务局作出的平税复决字[2020]2号《税务行政复议决定书》;2、判令两被告退还已征收的全部滞纳金,即14397072.96元;3、本案诉讼费由被告承担。

另查明,2004年10月21日原告所在河北敬业集团向平山县国税局出具的《河北敬业企业集团清理欠税计划》中计划2006年度缴清冶炼公司所有陈欠4549万元、2007年缴清全部呆账2331万元。原告敬业公司一直正常经营缴纳税款,对冀石平山税南甸分局通[2020]6号认定的欠缴税款金额2439975.08元无异议。本院2018年11月22日受理原告敬业公司不服被告平山县税务局征收税款及滞纳金一案,于2019年7月26日作出(2018)冀0131行初53号行政判决书,判决原告敬业公司应缴纳所欠税款及一倍滞纳金;被告平山县税务局退还多收原告的滞纳金。被告平山县税务局不服,上诉至石家庄市中级人民法院,石家庄市中级人民法院于2019年10月30日作出(2019)冀01行终467号行政判决书,维持了一审结果。

原审认为,本案中,原告敬业公司申报1997年11月1日至1997年11月30日税款为2439975.08元,根据当时施行的《中华人民共和国增值税暂行条例》第二十三条第二款“纳税人以一个月为一期纳税的,自期满之日起十日内申报纳税。”的规定,原告敬业公司该笔税款的法定缴纳税款期限是1997年12月1日至1997年12月10日。《中华人民共和国税收征收管理法》第四条规定“纳税人、扣缴义务人必须依照法律、行政法规的规定缴纳税款、代扣代缴、代收代缴税款。”国家税务总局《关于进一步加强欠税管理工作的通知》规定“凡纳税人没有缴清欠税的,应定期向主管税务机关报告其生产经营、资金往来、债权债务、投资和欠税原因、清欠计划等情况。”原告敬业公司作为在平山县南甸镇从事冶炼经营的企业,是负有纳税义务的纳税人,必须依照法律、行政法规的规定缴纳税款,履行缴纳税款义务。原告敬业公司应当知道未按照规定的期限缴纳税款会产生滞纳金却不主动清缴欠税,对因滞纳税款产生的滞纳金远远超过税款的情况有一定责任。根据当时施行的和现行的《中华人民共和国税收征收管理法》和《税收征收管理法实施细则》均规定了税务机关有催缴税款的法定职责,对于从事生产、经营的纳税人未按照规定的期限缴纳税款的,由税务机关发出催缴税款通知书,责令限期缴纳,逾期仍未缴纳的,经县以上税务局(分局)局长批准,税务机关除可以采取强制执行措施并对未缴纳的滞纳金同时强制执行外,还可以处以罚款。2001年施行的《税收征收管理法》和2004年施行的国家税务总局《关于进一步加强欠税管理工作的通知》也明确了税务机关应当进行书面催缴。根据税收征收相关法律、法规规定,从原告敬业公司1997年12月11日滞纳税款之日起,被告就应当及时履行催缴税款职责,发出书面催缴税款通知书或限期缴纳税款通知书,责令其限期缴纳。虽然被告庭审时称对原告进行了多次催缴,但是根据被告提供的现有证据不能证明被告对原告该笔欠税和产生的滞纳金在当时发出书面催缴通知书或限期缴纳税款通知书并采取了强制措施,且被告将该笔税款列为呆账税金。2020年1月21日被告南甸税务分局才作出冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》,依据《税收征收管理法》(主席令[2001]第49号)第三十二条、第六十八条和《税收征收管理法实施细则》(国务院令[2002]第362号)第七十三条规定,对原告1997年11月1日至1997年11月30日的该笔欠税进行书面催缴并加收滞纳金。对本案滞纳金远远超过税款,被告亦有一定的责任,根据原、被告的过错程度,参照《中华人民共和国行政强制法》第四十五条规定:“行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定,当事人逾期不履行的,行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。”本案中,被告实际对原告1997年11月1日至1997年11月30日税款2439975.08元加收了14397072.96元滞纳金,该滞纳金计算明显不当,应予纠正,滞纳金的数额以不超出滞纳税款的数额为宜,除应纳税款2439975.08元及滞纳金2439975.08元外,被告多收原告的滞纳金11957097.88元应予退还。平山县税务局作出平税复决字[2020]2号《税务行政复议决定书》维持冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》亦属不当,依法应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第(六)项、第七十七条第一款之规定,判决一、撤销被告南甸税务分局作出的冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》中关于加收滞纳金的部分。二、撤销被告平山县税务局作出的平税复决字[2020]2号《税务行政复议决定书》。三、原告平山县敬业公司应缴纳1997年11月份所欠税款2439975.08元及滞纳金2439975.08元,共计4879950.16元。四、判决生效后十日内被告平山县税务局退还已收原告敬业公司滞纳金11957097.88元。案件受理费50元由平山县税务局负担。

上诉人南甸税务分局、平山县税务局上诉诉称,请求依法撤销原审判决,依法改判或发回重审。具体上诉理由如下:一、原审未明确认定上诉人对被上诉人的欠税进行了多次催缴,还采取了暂扣财产和停供增值税专用发票等措施是错误的。催缴的所欠税款当然包括本案所欠税款。二、上诉人对被上诉人所欠的税款进行了催缴,也采取了措施。被上诉人也多次承诺尽快缴清催缴。上诉人对被上诉人的滞纳金远远超过税款没有任何责任,而是因为被上诉人未及时缴纳税款造成的。三、关于加收滞纳金。参照《行政强制法》系法律适用错误。滞纳金的计算是正确的,其计算结果系依照征管法及其实施细则由国家税务总局征税系统软件自动计算生成的。《税务行政复议规则》第14条明确将加收滞纳金的行为定性为征税行为,滞纳金等同于税款。原审参照行政强制法减免滞纳金是错误的、违法的。本案应适用《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则。《税收征收管理法实施细则》第七十五条明确规定了税务机关加收滞纳金的起至时间为税款缴纳期限届满次日起至纳税人、扣缴义务人实际缴纳或者解缴税款之日止。在《税收征收管理法实施细则》中明确规定了关于加收滞纳金起至时间的前提下,原审参照《行政强制法》系法律适用错误。综上,原审遗漏部分事实,适用法律错误。请求二审支持上诉人诉请。

被上诉人敬业公司答辩称:一、原审认定上诉人多年来未履行通知、催缴义务存在过错,属于认定事实清楚。1、税务机关有责令限期缴纳、通知、催缴的义务,国家和地方部门法规均有明确规定,但上诉人一直未履行,从而导致天价滞纳金产生。2、税收征管法规定了税务机关对于欠税的催收义务,而上诉人多年来一直未履行其义务。二、原审参照《行政强制法》第四十五条的规定判决税务机关征收滞纳金的数额,适用法律正确。根据《行政强制法》的规定,金钱给付义务的滞纳金属于行政强制执行措施,具有惩罚性。本案中《税务事项通知书》的内容则突出体现了税收滞纳金的惩罚性,必须先缴纳,而后才可以行政复议、诉讼。国家税务总局政策法规司副司长李万甫发表的《准确把握行政强制法与税收征管法的关系》指出,《行政强制法》第四十五条规定,加处罚款或者滞纳金不得超出金钱给付义务的金额。《税收征收管理法》对加收滞纳金的金额没有相应规定,应按《行政强制法》执行。《税收征收管理法》及实施细则虽规定了滞纳金加收的起至时间,但只规定了滞纳金的计算方式和加收比例,而《行政强制法》规定滞纳金的征收限额,并将税收滞纳金纳入行政强制法的规制,符合行政强制法的立法目的。法院应依此认定本案滞纳金的数额以不超出滞纳税款的数额,税务机关多收的滞纳金部分应予退还。综上,原审认定事实清楚,适用法律正确,上诉人的上诉理由不成立,请求依法驳回上诉,维持原判。

本院所查明的事实与一审查明的事实一致,予以确认。

本院认为,被上诉人敬业公司申报从1997年11月1日至1997年11月30日的增值税,税款为2439975.08元,根据当时施行的《增值税暂行条例》第二十三条第二款“纳税人以一个月为一期纳税的,自期满之日起十日内申报纳税”的规定,该笔税款的法定缴纳税款期限是1997年12月1日至1997年12月10日。被上诉人敬业公司作为纳税人,应当按照法律、法规的规定履行缴纳税款的义务,也应当对因滞纳税款产生的滞纳金承担过错责任。南甸税务分局作出冀石平山税南甸分局通[2020]6号税务事项通知书,对敬业公司1997年11月1日至1997年11月30日的应缴纳税款2439975.08元进行催缴符合法律规定。从敬业公司1997年12月11日滞纳税款之日起,南甸税务分局应当及时履行催缴税款职责,但其在法定期限内没有对敬业公司进行催缴,而是时隔22年后,于2020年1月21日才作出通[2020]6号《税务事项通知书》,应当承担未及时催缴的责任。

《中华人民共和国行政强制法》第十二条规定:“行政强制执行的方式:(一)加处罚款或者滞纳金”。可见,滞纳金是行政机关对不按期限履行金钱给付义务而给予当事人经济制裁的制度,属行政强制执行措施,具有惩罚性。《中华人民共和国行政强制法》第四十五条规定:“行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定,当事人逾期不履行的,行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额”。本案中,南甸税务分局对敬业公司催缴税款2439975.08元符合法律规定。根据上述法律规定,滞纳金的数额以不超出滞纳税款的数额为宜,南甸税务分局加收了14397072.96元滞纳金明显计算不当,收取滞纳金的数额以催缴税款2439975.08元为宜,故南甸税务分局多收敬业公司的滞纳金11957097.88元应予退还。

综上,上诉人南甸税务分局作出的冀石平山税南甸分局通[2020]6号《税务事项通知书》属认定事实不清,适用法律错误,应予纠正。上诉人平山县税务局受理被上诉人敬业公司行政复议申请后,作出平税复决字[2020]2号《税务行政复议决定书》应当予以撤销。原审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。二上诉人的上诉理由不能成立,其上诉请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第(一)项的规定,判决如下:

驳回上诉,维持原判。

二审案件受理费50元,由上诉人国家税务总局平山县税务局南甸税务分局和国家税务总局平山县税务局负担。

本判决为终审判决。

审判长  徐进富
审判员  李文华
审判员  林友生
二〇二一年三月九日
书记员  王西西
【晶晶亮读后感】
很意想不到的一个案例。
一般来说,欠税20多年不缴,通常都是早已破产或名存实亡的空壳企业。没想到居然是一个正常存续经营申报缴税的企业。
更想不到的是,22年后,企业居然有能力先缴清1400万滞纳金,然后再申请行政复议,提起行政诉讼,维权到底,直到取得了最后胜利。
欠税延迟22年未缴,到底是纳税人的责任还是税务机关的责任,其实在本案里不重要。重要的是行政强制法中对滞纳金封顶的规定,适不适用税款滞纳金?换句话说:征管法和行政强制法发生碰撞,该适用哪个?
法律适用规则主要有三条。
一是“高法优于低法”。这两部都是法律,地位相同。
二是“特别法优于一般法”;征管法胜出。
三是“新法优于旧法”;行政强制法胜出。
也就是第二和第三规则发生矛盾,究竟先适用哪一条规则?
《立法法》第九十四条 法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人民代表大会常务委员会裁决。
没有裁决之前,那就继续公说公有理婆说婆有理吧。当然,司法判决高于行政决定。当地法院的态度,才是现状下最终的一锤定音人。

—END—

来源:中国裁判文书网;晶晶亮的税月简评

已作个税分期备案,纳税人到期未缴税有什么后果?

税务很忙阅读(56)

近期,国家税务总局广州市税务局稽查局根据上级移交的案源线索,对张某转让企业股权涉嫌少缴个人所得税案件实施核查。检查人员详查细审,仅用1月时间,即充分掌握了5年前这起大额股权交易的全部细节,确认了张某少缴税款的事实,最终依法对其作出补缴税款、加收滞纳金8000多万元的处理决定,确保了涉案股权交易税款不流失。

已作备案,为何少缴税款

今年4月,广州市税务局稽查局接到上级下发的高收入自然人张某涉嫌少缴个人所得税款的疑点线索。线索显示,张某在2016年曾发生股权转让行为,其将所持有的X公司股权转让给上市企业Y公司。张某当时就股权转让所得分期缴纳个人所得税事项在税务机关进行了备案,承诺分期缴纳税款。但张某期满后却未如约、如数缴纳个人所得税。
接到线索后,广州市税务局稽查局迅速组织骨干力量成立专案组,对相关情况调查研判。
张某2016年向广州市税务机关所作的分期缴纳个人所得税备案信息显示:张某向Y公司转让X公司股权的应纳税所得额为5亿多元,应缴纳个人所得税1亿多元,计划在5个公历年度内分期缴纳,其中2016年—2019年计划缴纳金额为零元,2020年计划全额缴纳税款。
检查人员发现,2020年缴税备案到期后,张某并未按备案约定时间申报缴纳税款,直至今年2月,才开始向广州市税务机关就该笔股权转让申报缴纳个人所得税,并且申报缴纳的税款仅为5000多万元,与备案时承诺的应缴1亿多元税款额,相差了一半。
既然张某在股权转让交易完成后主动向税务部门进行了分期缴纳个人所得税备案,说明其对自己的纳税义务是知晓并愿意承担的,但是为什么备案到期后,却未按时、足额申报缴纳税款呢?
回溯调查,复盘交易全貌
检查人员决定从案件的源头——张某这项股权交易实施核查,通过还原股权转让交易过程、准确掌握交易细节,为解开谜团、查处案件奠定基础。
案源信息显示,张某这项股权交易与上市企业Y公司有关。按照证监会规定,上市公司份额较大的股权转让活动,相关信息须于公司年报等途径公开披露,这为专案组调查获取张某股权交易真实情况带来了便利。
经过大量的信息梳理和查询工作后,专案组终于在海量公告信息中找到这起股权转让交易的详细情况:张某将所持有的X公司股权转让给Y公司,转让对价为5亿余元,该对价全部由Y上市公司通过定向增发3000多万股股票的方式支付,每股单价10多元。交易完成后,X公司完成股东变更登记手续,张某按协议取得Y公司3000多万股新增上市股份。
检查人员了解到,此次交易中,张某与Y公司还签署了盈利预测补偿协议。双方约定,X公司在交易后3年内需达到双方约定的业绩目标,否则张某需要把取得的部分Y公司股份返还作为业绩补偿。在3年的业绩承诺期内,张某获得的Y公司股份处于限售状态,将根据X公司承诺业绩的实现情况解锁,因此,张某在股权交易后,无法马上在股票市场出售所获得的Y公司股票。
了解这些交易细节后,要确认张某在该交易中的收入情况,专案组还需要核实张某对X公司承诺业绩的最终实现情况。于是,检查人员继续对Y公司随后3年的相关经营信息实施核查,终于发现,Y公司在后续发布的盈利情况专项审核报告中,披露了X公司在业绩承诺期2016年—2018年间实现的净利润情况,这些数据显示张某与Y公司股权交易时的业绩承诺标准已实现——张某无需返还股份对Y公司进行补偿。
通过核实这一信息,专案组确定,张某在2016年向Y公司转让股权取得收入共计5亿多元,这一事实确凿无误
由于股权转让所得是由股权转让收入减去股权原值和合理税费计算得出,要准确核算张某应缴纳的个人所得税,还需要知道张某转让的X公司股权原值以及交易成本等情况。
为了核实张某持有的X公司股权的原值,检查人员又仔细查阅了Y公司披露的该项交易长达400多页的交易方案,终于在交易报告中“标的企业历史沿革信息”这一章节找到了有价值信息。
交易报告显示,X公司成立于2011年,张某作为股东,当时出资20多万元,持股比例51%。随后的三四年中,在经历了数次增资和减资后,至2014年张某持有X公司股权的实际出资额为350多万元。
2015年,X公司企业性质变更为股份公司,张某以货币出资额和企业未分配利润等合计净资产共2600多万元作为出资额,共计持有X公司股份1000多万股,持股比例30%。此后,直至与Y公司发生股权交易,张某持有的X公司股份未再发生变化。
至此,张某该项股权交易的情况全部浮出水面。结合张某取得的X公司股份的价值,以及与Y公司进行股权交易对价的情况,检查人员进行了初步测算,张某该项股权交易应缴纳的税款应为1亿多元,其目前只申报缴纳了5000多万元,少缴税款5000多万元。
释法纠错,追征巨额税款
充分掌握涉案股权交易情况,并根据调查获取的交易数据核实张某应缴税款数额后,接下来,按照核查程序,专案组需要与涉案人员张某取得联系,向其送达《税务检查通知书》,依法继续核查,追征税款。但此时检查人员却发现无法与张某取得联系。
专案组迅速启动税警联合办案机制,将相关情况向公安机关进行了通报,在公安机关的协作下,检查人员很快与张某取得了联系,依法向其送达了《税务检查通知书》。
听了检查人员讲述的情况后,张某向检查人员表示,会尽力配合税务机关核查,并按检查人员的要求提供了纳税清单、股权转让合同、X公司变更为股份公司相关审计报告,以及Y公司股票持有清单等涉案资料。
经核验,张某提供的相关资料中,其取得X公司股份的出资情况、与Y公司股权交易对价和取得股票等情况,均与检查人员前期调查获得的信息相符。
那么,张某2020年为什么没有如约足额申报缴纳税款呢?
检查人员随后约谈了张某,经过沟通,解开了疑团。原来,该项股权交易时,由于张某对X公司有业绩承诺,因此取得Y公司股票时,股票处于限制交易状态,不能立刻变现。交易发生3年后,张某持有的Y公司股票虽解禁,但由于股票市场价格波动,解禁后的股票价格与几年前股权转让交易时相比下跌了不少。于是,张某就想先等一等,待股票价格上涨出售后,再进行纳税申报,因此没有按备案约定进行申报
此外,张某还认为,其股权转让所得的收入核算应该以实际转让取得的现金收入为准,即按照解禁时点而不是股权转让时点的价格申报缴纳税款,基于这种认识,他在今年初申报时,只缴纳了个人所得税5000多万元。
对此,专案组检查人员结合政策法规对张某进行了政策辅导。检查人员表示,张某股权交易所得的确认及税款缴纳情况,适用《财政部 国家税务总局关于个人非货币性资产投资有关个人所得税政策的通知》(财税〔2015〕41号)(以下简称“41号文”)中第一条和第二条规定。
张某的这起股权转让交易,属于通过转让X公司股权获得收入,并通过取得Y公司股票对其进行投资。在交易中,投资和获得Y公司股票两个经济行为同时发生。因此,在张某转让X公司股权并获得Y公司股票时,该项交易的股权转让收入即已实现。按规定,应以转让发生时的公允交易价格确定股权转让收入。在此项交易中,张某获得的Y公司股份对价即为股权转让收入,其减除取得X公司股权的成本和合理税费后的余额为应纳税所得额,并按此计算缴纳个人所得税。因此,张某按照股票解禁时点交易价格确认交易收入的做法是错误的,不符合税法规定
此外,检查人员还向张某表示,专案组在对张某股权交易的相关资料和情况核查的过程中,发现张某因为不了解税收优惠政策,存在应享未享税收优惠情况。
检查人员解释说,X公司是高新技术企业,在变更为股份公司过程中,张某以货币出资额350多万元和未分配利润、盈余公积等共2300多万元,最终合计2600多万元作为对X公司最终实际出资。根据国家税务总局公告2014年第67号法规第十五条规定:“被投资企业以资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本,个人股东已依法缴纳个人所得税的,以转增额和相关税费之和确认其新转增股本的股权原值。”按规定,张某对X公司新增出资的2300万元,可以在本次股权交易时并入资产原值,并在计算股权交易所得时一并扣除。因此,张某本次股权转让交易的股权原值应该是2600多万元,而张某之前在自行申报时,由于不了解上述优惠政策,将交易股权成本填报为1700多万元,少扣除股权成本910万元。
面对检查人员客观公正的调查结论、严谨细致的工作作风,以及专业、耐心的税收政策辅导,张某最终心服口服,认可了检查人员的处理意见,配合检查工作,最终补缴了个人所得税和滞纳金共计8000多万元,至此,案件顺利查结。
【2022年11月01日 中国税务报 版次:06        作者:本报记者 张雪涛】
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【晶晶亮读后感】
该案值得关注的税收政策,我认为有以下三点:
1.个人非货币投资可以备案分期缴税
财税〔2015〕41号规定:个人以非货币性资产投资,属于个人转让非货币性资产和投资同时发生,对个人转让非货币性资产的所得,应按照“财产转让所得”项目,依法计算缴纳个人所得税。纳税人一次性缴税有困难的,可合理确定分期缴纳计划并报主管税务机关备案后,自发生上述应税行为之日起不超过5个公历年度内(含)分期缴纳个人所得税。
需要注意的是:分期缴纳,并不是要求平均缴纳,所以张某可以备案2016年—2019年计划缴纳金额为零元,2020年计划全额缴纳税款。
2.税务机关为什么要核实“盈利预测补偿协议”的执行情况

这个协议属于对赌协议。目前对赌协议虽然在我国的应用越来越广泛,但是关于对赌的税收政策却不明了,实务中有两种观点:

一是认为股权交易和对赌交易是两个独立经济业务。每一个业务按规定分别确认收入和支出。

二是认为股权交易和对赌交易是一项经济业务。对赌交易实质上是对股权交易价格的调整,应将股权交易和对赌交易合并处理。受让方调减受让股权的计税基础,转让方调整股权转让损益。

从文中的表述看,当地税务机关采用的是第二种观点,如果张某因盈利预测补偿协议,发生了退款,应该会给他从股权转让收入中扣除,好在本案没有涉及对赌失败补偿的问题,所以税务机关仅核实了一下该事项并不需要做调整。

3.关于股权成本调整

国家税务总局公告2014年第67号法规第十五条规定:“被投资企业以资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本,个人股东已依法缴纳个人所得税的,以转增额和相关税费之和确认其新转增股本的股权原值。
张某既然适用这个政策,说明之前发生过转增,且张某已经缴纳过个人所得税了。缴过税的所得,就可以作为下一次转让的成本。
另外一点深有感触是,张某2014年出资350万元,到2016年转让股权取得收入5亿元,即使是限售期内股票下跌,2022年2月自行申报个税5000万元,意味着自行申报的个人所得是2.5亿元,亿万富翁的诞生如此迅速,再次体会到了资本市场惊人的造富能力!
 

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来源:税乎网;晶晶亮的税月简评

【税案】因你公司走逃失联,暂不处理企业所得税问题

税务很忙阅读(64)

国家税务总局东莞市税务局第一稽查局
税务处理决定书
东税一稽处〔2022〕729号
 
东莞市***精密模具有限公司:
我局(所)于2020年2月18日至2022年8月22日对你(单位)(地址:东莞市长***)2015年1月1日至2018年12月31日申报纳税情况进行了检查,违法事实及处理决定如下:
一、 违法事实
你公司成立于2014年6月17日,纳税识别号为91441900304112538M,经营地址位于东莞市***,法定代表人是李***,经营范围为产销:五金模具、五金制品。自2014年7月1日起认定为增值税一般纳税人。
你公司于2015年1月至2018年12月期间经营活动正常,纳税申报正常,增值税税率为17%。你公司5年内无因偷税(逃避缴纳税款)受过2次以上税务行政处罚情况。
(一)在没有真实交易的情况下接受东莞市潮莞模具有限公司的虚开增值税专用发票
经检查你公司在没有真实交易的情况下于2017年7月取得由东莞市***模具有限公司开具的增值税专用发票3份,发票代码4400172130,发票号码13390604-13390606,金额合计为298,271.79元,税额合计为50,706.21元,价税合计为348,978.00元。根据来函资料与检查人员的调查情况证实,你公司在没有发生真实业务交易的情况下,通过李***、郑***等向东莞市***模具有限公司获取虚开增值税专用发票,并形成了资金回流闭环。
根据国家税务总局东莞市税务局第一稽查局2020年1月21日发出的《已证实虚开通知单》(协查编号:44419000120012115129)证实,上述3份发票为虚开增值税专用发票,依法不得抵扣进项税款,不能作为企业所得税税前扣除合法凭证。根据东莞市税务局长安税务分局出具的《抵扣证明》,你公司于2017年10月持上述3份增值税专用发票到原东莞市国家税务局长安税务分局申报抵扣税款,抵扣税款50,706.21元。
你公司已于2018年3月6日在所属期2018年1月对上述税款作进项税额转出处理,转出税款50,706.21元,并加收滞纳金304.24元。
你公司没有补缴相应的城市维护建设税、教育费附加和地方教育附加。
以上事实有以下证据证明:
(1)根据东莞市税务局长安税务分局出具的《抵扣证明》,证实你公司于2017年10月持上述3份增值税专用发票申报抵扣税款,抵扣税款50,706.21元;
(2)你公司提供的基本账户(账号08018********06859)资金流水、李***的私人账户(账号08018********89911)资金流水和国家税务总局东莞市税务局第一稽查局在《税收违法案件协查函》(协查编号:44419000120012115129)的附件《东莞市***模具有限公司虚开案案情基本介绍及协查要求》反映,证明你公司取得东莞市***模具有限公司开具的增值税专用发票的资金回流情况;
(3)国家税务总局东莞市税务局第一稽查局出具的实地调查报告。因无法与你公司取得联系,检查人员于2022年5月24日前往你公司注册经营地址发现你公司已走逃失联;
(4)EMS退回件及网站公告图片;
(5)根据国家税务总局东莞市税务局第一稽查局2020年1月21日发出的《已证实虚开通知单》(协查编号:44419000120012115129)证实,上述3份发票为虚开增值税专用发票,依法不得抵扣进项税款,不能作为企业所得税税前扣除合法凭证。
(二)接受广州首卓贸易有限公司的虚开增值税专用发票
经检查你公司于2015年03月取得由广州***贸易有限公司开具的增值税专用发票1份,发票代码4400142140,发票号码15977318,金额合计为94,461.54元,税额合计为16,058.46元,价税合计为110,520.00元。
根据国家税务总局广州市税务局第三稽查局2022年02月14日发出的《已证实虚开通知单》(协查编号:10000000122021446478)证实,上述1份发票为虚开增值税专用发票,依法不得抵扣进项税款,不能作为企业所得税税前扣除合法凭证。根据东莞市税务局长安税务分局出具的《抵扣证明》,你公司于2015年03月持上述1份增值税专用发票到原东莞市国家税务局长安税务分局申报抵扣税款,抵扣税款16,058.46元,你公司对上述税款并未作进项税额转出处理。
以上事实有以下证据证明:
(1)根据东莞市税务局长安税务分局出具的《抵扣证明》,证实你公司于2015年03月持上述1份增值税专用发票申报抵扣,共抵扣增值税税款16,058.46元;
(2)国家税务总局广州市税务局第三稽查局的《税收违法案件协查函》、《已证实虚开通知单》(协查编号:10000000122021446478)证实上述1份增值税专用发票为虚开增值税专用发票,依法不予抵扣进项税款,不能作为企业所得税税前扣除合法凭证;
(3)国家税务总局东莞市税务局第一稽查局出具的实地调查报告。因无法与你公司取得联系,检查人员于2022年5月24日前往你公司注册经营地址发现你公司已走逃失联;
(4)EMS退回件及网站公告图片。
二、 处理决定及依据
(一)根据《中华人民共和国城市维护建设税法》(中华人民共和国主席令第51号)第一条、第二条和第四条的规定,决定追缴你公司城市维护建设税2,535.31元。
(二)根据《征收教育费附加的暂行规定》(国发〔1986〕50号)第二条和第三条、《国务院关于修改的决定》(中华人民共和国国务院令第448号)的规定,决定追缴你公司教育费附加1,521.19元。
(三)根据《印发广东省地方教育附加征收使用管理暂行办法的通知》(粤府办〔2011〕10号)第六条、第十条的规定,决定追缴你公司地方教育附加1,014.12元。
(四)根据《中华人民共和国税收征收管理法》(主席令第49号)第三十二条的规定,决定对追缴的城市维护建设税从滞纳之日起按日加收万分之五的滞纳金。
(五)因你公司已走逃失联,无法核实企业涉案发票成本列支相关情况,在本案中暂不处理涉案发票企业所得税问题,日后如有新证据,则另案处理;同时,决定以《稽查个案建议书》方式转你公司主管税务分局跟踪处理你公司上述发票相应的成本列支情况和企业所得税问题。日后发现企业转回正常经营(非正常户)状态,企业前来处理有关涉税事宜时,反馈至我局,移交稽查部门重新立案处理。
限你(单位)自收到本决定书之日起15日内到国家税务总局东莞市税务局长安税务分局将上述税款及滞纳金缴纳入库,并按照规定进行相关账务调整。逾期未缴清的,将依照《中华人民共和国税收征收管理法》第四十条规定强制执行。
你(单位)若同我局(所)在纳税上有争议,必须先依照本决定的期限缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可自上述款项缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向国家税务总局东莞市税务局申请行政复议。

税务机关(印章)

二O二二年十月九日

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【晶晶亮读后感】
关于企业所得税,如果资料不全,税务机关多数采取的措施是核定征收,此处暂不处理,写得合情合理,是一种处理的新思路。
 
 

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来源:胡晓锋律师;晶晶亮的税月简评

【税案】开票金额全部申报税款,为什么会被处罚?

税务很忙阅读(57)

国家税务总局宁德市税务局第三稽查局税务行政处罚事项告知书

宁税三稽罚告〔2022〕12号

福建***文化传媒有限公司(纳税人识别号:9135***9H7T):

对你公司(地址:福建省宁德市***楼)的税收违法行为拟于2022年10月21日之前作出行政处罚决定,根据《中华人民共和国税收征收管理法》第八条、《中华人民共和国行政处罚法》第四十四条、第六十三条、第六十四条规定,现将有关事项告知如下:
一、税务行政处罚的事实、理由、依据及拟作出的处罚决定:
(一)虚假纳税申报造成少缴税款
你公司在2021年1月至2022年3月主要经营***KTV,***KTV通过POS机、个人收款二维码、现金收取营业额。经查,你公司未如实申报营业收入,仅按发票开具金额向税务机关办理纳税申报,属虚假纳税申报。你公司2021年至2022年3月少申报收入共计23,371,309.36元,造成少缴增值税188,664.25元、城市维护建设税6,603.26元、企业所得税736,575.98 元,是偷税。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条第一款的规定,拟对你公司虚假申报造成少缴税款的行为,处以少缴税款1倍的罚款共计931,843.49 元。
(二)未按照规定设置账簿
你公司未按照规定设置账簿,经税务机关责令限期改正,逾期仍未改正。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十条第一款第二项的规定,拟对你公司未按照规定设置账簿的行为处以2,000.00元罚款。
以上罚款合计933,843.49元。
二、你公司有陈述、申辩的权利。请在我局作出税务行政处罚决定之前,到我局进行陈述、申辩或自行提供陈述、申辩材料;逾期不进行陈述、申辩的,视同放弃权利。
三、若拟对你单位罚款10000元(含10000元)以上,或符合《中华人民共和国行政处罚法》第六十三条规定的其他情形的,你公司有要求听证的权利。可自收到本告知书之日起五个工作日内向我局书面提出听证申请;逾期不提出,视为放弃听证权利。

税务机关(印章)

二O二二年九月九日

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【晶晶亮读后感】

有很多的企业,增值税是按照开具发票的金额来申报收入的,这样做对不对呢?需要分情况。

如果客户都是企业,这样做问题不大,下游一般都会索要发票的,所以上游的收入不太可能隐瞒。

而如果客户以消费者居多,这样做问题就很明显,毕竟直接面对消费者的企业,收入不可能全部票,一定存在未开票收入

对于后一类企业来说,当企业财务人员认真地把申报数和发票数保持一致,自以为做得无懈可击,其实对于税务局来说,这类偷税是洞若观火。

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来源:税乎网站;晶晶亮的税月简评

【司法税案】当事人承认虚开,检察院认为证据不足不起诉

税务很忙阅读(78)

江西省永修县人民检察院

不起诉决定书

永检刑不诉〔2022〕38号

被不起诉人王某某,男性,19XX年XX月XX日出生,公民身份号码3622XXXXXX,汉族,初中文化,经商,户籍所在地江西省丰城市XXXXXX号,现住江西省南昌市XXXXXX室。经永修县公安局决定,于2020年6月23日刑事拘留;同年7月15日被永修县公安局取保候审。2021年7月12日,本院对其重新取保候审。

辩护人周**、周*敏,系江西柴*律师事务所律师。

本案由永修县公安局侦查终结,以被不起诉人王某某涉嫌虚开增值税专用发票罪,于2021年7月9日向本院移送起诉。

本院于2021年11月10日第一次退回侦查机关补充侦查,侦查机关于2021年12月10日补查重报

永修县公安局移送起诉认定:

2017年3月29日,被不起诉人王某某在永修县注册成立九江某甲有限公司(注册地址:江西省永修县XX号,纳税人识别号:XXXXX,法定代表人:范某某)、九江某某服务有限公司(法人代表:范某甲,注册地址:江西省永修县XX号,纳税人识别号:XXXXX。

1、2017年4月至2018年7月期间,被不起诉人王某某利用九江某甲有限公司,对外开具增值税专用发票726份,金额65634428.67元,税额3938066.88元,其中部分没有真实的业务交易,系虚开增值税专用发票,金额600余万元;2017年4月至2018年5月期间,王某某利用九江某某服务有限公司对外开具增值税专用发票913份,金额83734044.87元,税额5024042.69元,其中部分没有真实的业务交易,系虚开增值税专用发票,金额860余万元。此两家公司虚开增值税专用发票合计1460余万元。王某某向受票方收取所虚开的增值税专用发票票面金额的4.2%至5%的开票费

2、被不起诉人王某某在经营九江某甲有限公司、九江某某服务有限公司期间,此两公司分别接收南昌某某有限公司的增值税专用发票四份、价税合计29万余元,五份、价税合计22万余元。其中一半没有真实业务交易,系接收虚开增值税专用发票金额为21万余元

被不起诉人王某某在经营九江某甲有限公司、九江某某服务有限公司期间,两公司开具的增值税专用发票,其都在永修县国税局缴纳了税款;两公司接收的增值税专用发票,其在永修县国税局全部认证抵扣。2020年7月6日,王某某家属主动向公安机关上缴其非法所得240万元人民币。2022年5月19日,王某某主动向本院退缴违法所得9949.8元

经本院审查并退回补充侦查,本院仍然认为永修县公安局认定的犯罪事实不清、证据不足不能证实被不起诉人王某某以偷逃税款为目的,在没有真实货物交易的情况下虚开增值税专用发票,不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十五条第四款的规定,决定对王某某不起诉。

被不起诉人王某某主动向本院退缴违法所得9949.8元,移送有关主管部门依法处理。

江西省永修县人民检察院

2022年6月1日

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【晶晶亮读后感】

《刑事诉讼法》第五十五条规定:对一切案件的判处都要重证据,重调查研究,不轻信口供。只有被告人供述,没有其他证据的,不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述,证据确实、充分的,可以认定被告人有罪和处以刑罚。证据确实、充分,应当符合以下条件:(一)定罪量刑的事实都有证据证明;(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;(三)综合全案证据,对所认定事实已排除合理怀疑。
上述规定明确了:只有被告人的供述,没有其他证据,是不能定案的。
该不予起诉书中没有提及公安局取到了哪些证据,从王某某及其家属上缴违法所得的行为可以推定出,王某某是承认自己虚开了。但除此之外,公安局应该没有取得其他实质性证据,所以最终检察院决定不予起诉。
刑事案件强调仅有口供不能定案,行政案件是否也需要遵循同样的规则呢?我看到网上有专家说,行政案件应该同样适用该规则,但我对此观点不敢苟同,基于以下三点理由:
一、《行政诉讼法》并没有类似规定。如果立法机构认为刑事和行政案件适用同样的规则,应该在相关的法律中明确规定,而不会在刑事诉讼法中明确,在行政诉讼法中只字不提。
二、在刑事案件中明确口供不能单独定案,是考虑到了刑事办案中可能存在的刑讯逼供的问题。而在行政处罚案件中,行政执法人员没有这样的权限,也会出现刑讯逼供的情形,所以没有必要排除单独口供。
三、行政案件不像刑事案件具有严重的社会危害性严重,如果以刑事办案的证据规则要求行政办案,必然会导致行政成本增高,行政效率降低,不能及时有效打击相关违法行为,反而助长了违法行为的蔓延。
基于上述原因,我认为行政案件不应按照刑事案件的证据规则来办理。
对于该案来说,以公安局的手段都取不到什么证据,税务局应该是更束手无策了。目前当事人已经承认了,如果刑事和行政都依据同样的规则,均认为证据不足而不做任何处理,是不是变相助长了他的虚开积极性?

—END—

来源:一叶税舟;晶晶亮的税月简评

探讨税款滞纳金能否超过本金

税务很忙阅读(76)

探讨:税款滞纳金能否超过本金
2022年10月25日 中国税务报 版次:07
主持人:卢慧菲

编者按 一段时间以来,由于行政强制法与税收征管法有关滞纳金的规定存在差异,对于税款滞纳金能否超过税款本金,现实中有分歧。本版集中探讨有关问题,探寻解决思路。


案例:税款滞纳金超过税款本金
2022年10月25日 版次:07
作者:方华斌 黄练

主持人:近日,湖北某地一企业补缴欠税,发现加收税款滞纳金超过税款本金,当即提出意见,税企双方各有各的理。

近日,湖北某开发投资有限公司在缴纳2015年欠缴的一笔153.8万元税款时,发现这笔欠税被加收滞纳金170万元,当即对滞纳金超过本金提出异议。

税务人员解释,这是根据税收征管法第三十二条规定计算的结果。该条款规定:“纳税人未按照规定期限缴纳税款的,扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的,税务机关除责令限期缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。”

企业表示,与税收征管法法律级次相同的行政强制法第四十五条规定,“行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定,当事人逾期不履行的,行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额”,行政强制法自2012年1月1日起施行,晚于税收征管法,按照新法优于旧法原则,加收税款滞纳金应当适用行政强制法规定,不能超出税款本身。但税务人员认为,就税收事项而言,税收征管法是特别法,行政强制法是一般法,按照特别法优于一般法原则,加收税款滞纳金应当适用税收征管法规定。

目前,双方尚未达成一致。

(作者单位:国家税务总局随州市税务局)
探析税款滞纳金是否可以超过税款本金
2022年10月25日 中国税务报 版次:07
作者:王佐

主持人:像湖北这样的案例是不是个案,问题如何解决?国家税务总局安徽省税务局公职律师、第七批全国税务领军人才学员王佐分享了自己的研究与思考。

核心观点:从法律法规规定、立法意图、税收征管法修订等角度分析,税款滞纳金可以超过税款本金。

2012年1月1日行政强制法施行后,税款滞纳金能否超过税款本金的争议便出现了,近年来有不断增多之势。笔者分析有关法律法规规定等,认为税款滞纳金可以超过税款本金,建议从多方面促进问题解决。

由法律规定差异导致的滞纳金问题

自2001年修订以来,税收征管法第三十二条规定,纳税人未按照规定期限缴纳税款的,扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的,税务机关除责令限期缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。

而2012年施行的行政强制法第四十五条规定,行政机关依法作出金钱给付义务的行政决定,当事人逾期不履行的,行政机关可以依法加处罚款或者滞纳金。加处罚款或者滞纳金的标准应当告知当事人。加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额。

可见,2012年以前,全国各地遵循税收征管法的相关规定,税款滞纳金超过税款本金没有争议。随着行政强制法生效,税款滞纳金能否超过税款本金成为问题,不时出现诸如湖北这个案例这样的税企意见不一的情况,而且各地税务机关往往执法口径不一、不同法院的判决口径不尽相同,学界也争议颇多。

税款滞纳金可以超过税款本金

笔者认为,税款滞纳金可以超过税款本金。

其一,从法律规定看。

适用法律依据不同。税款滞纳金的加收依据是税收征管法第三十二条,行政强制法滞纳金的加处依据是行政强制法第四十五条。

加收或加处条件不同。税款滞纳金的加收条件是纳税人(扣缴义务人)未在规定的时限内缴纳(解缴)税款。行政强制法滞纳金的加处条件是行政相对人未按期履行行政机关依法作出的金钱给付义务行政决定。先有行政决定,而后在行政相对人不及时履行时,行政机关才可以加处滞纳金。

加收或加处的起止期限不同。税款滞纳金加收有明确的起止期限——从税款缴纳期限届满次日起至实际缴纳之日止。行政强制法滞纳金是从行政决定载明的履行结束期限的次日开始计算,到实际履行完毕之日为止。若在这期间内,加处的滞纳金金额超出行政决定要求的本金,则停止计算。加上行政强制法没有明确滞纳金的加处比例以及规定采取补救措施的可以减免,导致实际执行中加处滞纳金的终止期限是不固定的。

需要履行的程序不同。税款滞纳金是法定义务,除法定情形外,纳税人一发生欠税,即开始加收税款滞纳金,无须额外启动程序。而行政法滞纳金作为行政强制执行的手段之一,为限制公权力的滥用,只有在履行催告、陈述申辩、下达行政强制执行决定书等程序后,才能加处滞纳金。

强制性不同。纳税人发生欠税后,从滞纳之日起至缴清欠税之日止,缴税款滞纳金是法定义务,不可以选择。行政强制法规定,行政相对人不能按期履行其作出金钱给付义务的行政决定时,“可以”加处滞纳金,即这种加处不是强制性的,行政机关在综合考量相关因素后可以不加处。

因此,税款滞纳金和行政强制法滞纳金虽然都称之为滞纳金,但深入分析有关法律法规规定,会发现两者在适用法律、加收(处)前提、起始期限、履行程序、强制性等方面有诸多不同,特别是加收(处)前提的不同,使得两者不是同一概念,不能混同。

其二,从立法意图看。

根据税收征管法规定,税款滞纳金是对纳税人(扣缴义务人)未按照规定期限缴纳(解缴)税款所施加的一种经济上既有补偿性又有惩罚性的措施。这里的补偿性是指纳税人欠缴税款应当支付同期银行贷款利息作为补偿。惩罚性是指加收比例要高于银行同期贷款利率,以督促纳税人积极缴纳欠缴的税款。税款滞纳金加收比例曾有过千分之三、千分之二,相当于年利率108%、73%,使纳税人负担过重。2001年税收征管法修订时,经过综合考量将税款滞纳金的加收比例定为万分之五,合年利率18.25%。万分之五的税款滞纳金加收比例虽然高于银行同期贷款利率,但低于非银行贷款利率,于是有的纳税人在资金紧张又无法获得银行贷款时,宁愿欠缴税款,承担滞纳金。从这个意义上来说,万分之五的税款滞纳金加收比例的补偿性远大于其惩罚性。

根据行政强制法规定,加处罚款或者滞纳金属于间接强制的执行方式之一,通常被认为是一种执行罚。执行罚以行政相对人不及时履行义务且该义务也不能由其他人代替履行为前提,实施目的是督促行政相对人尽快履行义务。行政强制法中加处的滞纳金作为执行罚的形式之一,必须具有较高的加处比例,才能充分发挥督促行政相对人履行义务的作用。2015年税收征管法修订草案征求意见稿中加计千分之五的滞纳金,合年利率180%,才是真正意义上的行政法滞纳金,具有很强的惩罚和督促作用。

因此,从立法本意来看,税款滞纳金兼具补偿性和惩罚性双重作用,但由于其补偿性远大于其惩罚性,税款滞纳金更多的是具有税收利息属性,其督促属性并不明显。而行政强制法滞纳金不具有税款滞纳金的补偿性,仅具有惩罚性,其加处比例一般较高,督促属性发挥得比较充分。

其三,从2012年以来历次税收征管法修订情况和修订草案征求意见情况看。

随着2012年行政强制法开始实施,出现税款滞纳金能否超出本金的争论,且愈演愈烈,从最初的税企争议发展到学界争议,再到司法机关之间也存在不同认识。随后全国人大常委会在2013年6月和2015年4月两次修订税收征管法,但两次修订都未涉及税收征管法第三十二条,未增加税款滞纳金不超过本金的规定,显然立法方并未认为税款滞纳金与行政强制法滞纳金存在矛盾之处。

与现行税收征管法相比,2013年的税收征管法修正案征求意见稿中,第三十二条将“滞纳金”修改为“税款滞纳金”;2015年的征求意见稿中,将第三十二条的“加收滞纳金”修改为“加计税收利息”,利率授权国务院参考贷款基准利率以及市场借贷利率的合理水平综合确定。需要注意的是,与以前仅参考银行同期贷款利率不同,这次也一并参考市场借贷利率的合理水平,包含银行和非银行借贷利率。此外,为督促纳税人尽快履行税款征收决定,规定逾期不履行的按日加收千分之五滞纳金的规定,此处的滞纳金与行政法中的滞纳金一致,实际执行中遵从行政强制法第四十五条的规定,不得超过税款征收决定中的税款本金。因此,从2013年和2015年的税收征管法修订征求意见稿来看,不论是“税款”滞纳金还是更名后的“税收利息”,均没有不超过本金的规定。

其四,从国务院财政、税务主管部门相关答复看。

2012年8月22日,国家税务总局纳税服务司曾在税务总局网站答复提问,表示根据税收征管法规定,税款滞纳金可以超过税款本金。

2016年,财政部答复全国人大代表,税收征管法所规定的滞纳金属于利息性质,在税收征管法修订中,将会同国家税务总局等有关部门研究并分清税收利息与滞纳金的关系,并确定适当的征收比例。

综上所述,现行税款滞纳金与行政强制法滞纳金有本质的不同,税款滞纳金具有行政强制法滞纳金所不具备的补偿属性,是税收利息,是可以超出税款本金的。退一步看,如果规定税款滞纳金不超过本金,会使欠税时间长(五年以上)的纳税人可以在较长一段时间内无偿占用国家税款,不用承担任何资金使用成本,这无疑不利于追征欠税,对及时缴纳税款的纳税人来说也不公平。

促进从根本上解决问题

立法机关尽快做出说明或裁决。根据立法法第九十四条规定,如果不同法律之间新的一般规定与旧的特别规定对同一事项有不同规定,存在适用矛盾时,由全国人大常委会作出裁决。建议全国人大常委会就上述两个看似存在矛盾的法律规定作出说明或裁决,如认为没有矛盾的作出说明,如认为存在矛盾的作出裁决,以解决当前法律适用上的冲突。

执法机关尽快统一执法口径。对于所讨论争议问题,当前各地税务机关执法尺度不一,有部分税务机关参照法院判决,根据行政强制法第四十五条规定支持税款滞纳金不超出税款本金,存在较大执法风险。建议税务总局会同财政部对有争议事项予以明确,统一基层税务机关的执法口径。

司法机关尽快统一裁判口径。各地法院对税款滞纳金能否超出本金裁判口径不一。有不支持超出本金的,如山东省济南市中级人民法院(2019)鲁01民终4926号民事判决书。也有支持超出本金的,如北京市第一中级人民法院(2022)京01行终207号行政判决书。建议司法机关统一裁判口径,避免不同地区的法院对同一事项作出不同判决或裁定。

纳税人尽可能规避风险。关于税款滞纳金能否超过税款本金,虽然存在争议,但大多数税务机关在执法过程中还是根据税收征管法规定,采纳税款滞纳金可以超过税款本金的观点。纳税人在经营过程中如有欠税应及时缴纳,若资金紧张,可先缴清本金使滞纳金停止计算,避免长期欠缴导致高额滞纳金。

(作者系国家税务总局安徽省税务局公职律师、第七批全国税务领军人才学员)

厘清税款滞纳金性质有必要
2022年10月25日 中国税务报 版次:07
作者:刘学友

主持人:公职律师王佐分析认为税款滞纳金可以超过税款本金,对此,国家税务总局驻广州特派员办事处公职律师刘学友怎么看?

核心观点:税款滞纳金与行政强制执行滞纳金是两个概念,纳税人未按照税收法律法规规定期限缴纳税款产生的滞纳金加收,适用税收征管法规定。为更好维护国家税收利益和纳税人利益,建议适时细化有关规定。

最近,笔者注意到一个关于税款滞纳金超过税款本金的法院判决。该判例显示,讨论这个问题需要厘清税款滞纳金与行政强制执行滞纳金的区别。

判例反映滞纳金认识问题

裁判文书网公开的(2019)鲁01民终4926号民事判决书显示,山东省济南市中级人民法院对某区税务局与山东省某建材公司破产债权确认纠纷案作出终审判决,对税务局要求将企业超出税款本金的滞纳金认定为破产债权的主张不予支持。

本案中,破产管理人将建材公司的税款滞纳金认定为行政强制执行滞纳金,依据行政强制法第四十五条“加处罚款或者滞纳金的数额不得超出金钱给付义务的数额”的规定,未将建材公司超出税款金额部分的滞纳金认定为破产债权。

税务局认为,破产管理人混淆了税款滞纳金和行政强制执行滞纳金的概念。首先,两者的加收法律依据不同。税款滞纳金的征收依据是税收征管法第三十二条,即“纳税人未按照规定期限缴纳税款的,扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的,税务机关除责令限期缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金”。行政强制执行滞纳金的加收依据是行政强制法第四十五条。其次,两者的加收条件不同。税款滞纳金的加收条件是纳税人发生纳税义务后未按照规定期限缴纳税款;行政强制执行滞纳金的加收条件是行政机关作出金钱给付义务决定后,义务人未按期履行。一个是法定义务,一个是行政决定规定的义务。在本案涉及税收管理过程中,税务局未对建材公司采取行政强制执行措施,不能将税款滞纳金认定为行政强制执行滞纳金,根据税收征管法规定和国家税务总局有关部门关于税款滞纳金加收按照税收征管法执行的答复,应将超过税款本金的滞纳金也认定为破产债权。

法院认为,加收税款滞纳金系纳税人未在法律规定期限内完税的一种处罚举措,系行政强制执行的一种方式,根据行政强制法第四十五条规定,不支持税务局的主张。

该案反映了行政强制法施行后出现的税款滞纳金加收分歧:一种意见认为,按照新法优于旧法原则,加收税款滞纳金应适用行政强制法,不得超过纳税人滞纳税款的金额。另一种意见认为,按照特别法优于一般法原则,加收税款滞纳金应适用税收征管法,对超过滞纳税款金额部分的滞纳金也要加收。

应该如何认识税款滞纳金

笔者认为,税款滞纳金与行政强制执行滞纳金是两个概念。

性质有所不同。2018年6月修订的《税务行政复议规则》明确,加收滞纳金是征税行为,不属于强制执行措施。而行政强制法明确,加处滞纳金是行政强制执行方式之一。

条件有所不同。依据税收征管法及其实施细则规定,纳税人未按照规定期限缴纳税款产生滞纳金有两种情况,一是未按照法律、行政法规规定的期限缴纳税款,二是未按照税务机关依照法律、行政法规规定确定的期限缴纳税款。前者违反的是法律规定,后者违反的是行政行为。而行政强制法规定:“行政强制执行,是指行政机关或者行政机关申请人民法院,对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织,依法强制履行义务的行为”。也就是说,行政强制法规定的加处滞纳金的前提条件是,行政相对人不履行行政决定,即违反行政行为。

程序不同。行政强制法规定,行政机关作出行政强制执行决定前,应当事先催告当事人履行义务。税法规定,纳税人未按照规定期限缴纳税款,加收滞纳金是从逾期之日计算,没有催告的前置法定程序。

限额不同。税法对加收滞纳金只有起止时间规定没有限额规定,行政强制法规定加处滞纳金不得超出金钱给付义务的数额。

救济不同。税收征管法规定,纳税人同税务机关在加收滞纳金上发生争议,申请行政复议是前置程序。而根据行政诉讼法规定,对行政强制法规定的加处滞纳金不服,可直接提起行政诉讼。

因此,违反税法规定期限的税款滞纳金加收,应适用税收征管法规定。

细化规定促进税法遵从

由于税款滞纳金兼具一定的税收经济补偿性质和较强的税收行政惩罚性质,为更好维护国家税收利益和纳税人利益,笔者建议在修订税收征管法时结合实际问题细化有关滞纳金的规定。

比如规定,纳税人未按照规定期限缴纳税款的,扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的,从逾期之日起按日加计税收利息。纳税人逾期不履行税务机关依法作出征收税款决定的,自期限届满之日起,按照税款的千分之五按日加收滞纳金,不再加计税收利息。

从目的上看,按日加收千分之五的滞纳金,具有较重的惩戒性质和较强的经济补偿作用,没有必要加计税收利息;从性质上看,税务机关依法作出征收税款、加计利息的决定,属于行政强制法规定的依法作出金钱给付义务的行政决定,加计税收利息应当作为加处滞纳金的计算基数,不宜同时加计利息和加处滞纳金;从影响上看,避免加计税收利息、加处滞纳金等多重措施并用,有利于引导纳税人税法遵从。

通过行政处罚、刑事处罚对纳税人偷逃骗税行为予以惩戒,通过按规定加收利息对国家税收被纳税人占用进行合理补偿,通过加处滞纳金促使纳税人按期执行征收税款决定。这样,行政处罚、刑事处罚和加收利息的行政征收措施,加处滞纳金的行政强制执行措施的概念内涵、定位和作用分工清晰,既有利于有效打击税收违法犯罪行为、有效维护国家税收权益、有效提高行政效率,也有利于税法概念统一和规范,便于纳税人、税务人理解和执行。

(作者系国家税务总局驻广州特派员办事处公职律师、第四批全国税务领军人才)

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税务很忙阅读(72)

国家税务总局镇江市税务局稽查局税务处理决定书
镇税稽处〔2022〕21号
江苏****管理有限公司:(纳税人识别号:9132118266131172XB)
我局(所)于2021年11月10日至2022年6月21日对你(单位)(地址:扬中市新坝镇新政中路1号)2018年1月1日至2020年12月31日发票违法及其他涉税问题情况进行了检查,违法事实及处理决定如下
一、违法事实
经查,你单位存在以下违法事实
(一)增值税方面
1.借款利息收入未缴纳增值税
检查人员发现你单位在2016年6月30日与杨**(上海****有限公司的控股股东)确认的欠款凭证,杨**确认2014年从江苏****管理有限公司借款48000000元,截止2016年6月30止尚欠你单位本金33000000元,借款利息按月息壹分另计,承诺其33000000元分三次还清本息,2017年12月20日前偿还13000000元本金,2018年12月20日前偿还20000000元本金,2019年12月20日前还清全部借款利息,如果杨**有一次不按以上还款时间足额偿还欠款,则视为全部欠款到期,杨**即构成违约。截至检查期你单位仍未收到上述欠款和利息,你单位提供了其向扬中市人民法院起诉要求杨**和永邦公司就上述欠款还本付息的民事判决书(2019苏1182民初4020号)。你单位一审胜诉,但杨**随后上诉,经镇江市中级人民法院二审裁定(2021苏11民终1409号)原审基本事实不清,发回扬中市人民法院重审,扬中市人民法院传票通知开庭时间为2022年6月20日。
根据证监会(2016)32号行政处罚决定书查明的事实,“杨**实际代持管理朱**持有的宏达新材料股票……足以证明朱**与上海永邦之间发生的行为是约定式购回证券交易,4800万元的款项不是简单的借款关系”,“上述事实和证据足以证明朱**与上海永邦合作,利用信息优势合谋操纵‘宏达新材’股价”。朱**与杨**因此受到相应行政处罚和刑事处罚。
尽管司法机关对你单位与杨**未偿还的33000000元往来情况的法律关系未予定性,但从现有证据来看,你单位截止目前仍然在主张返还33000000元本金并按双方约定借款之日起至实际还款之日按月息1%支付借款利息。你单位明确表示,尽管案件被发回重审,但并未提交新的民事诉状,仍沿用原来的诉讼请求。因此,你单位一直按照借款性质主张对33000000元本金还本付息。你单位虽然未收到上述的本金和利息,但按照双方协议约定,目前能够确定你单位在2019年12月20日有权收取自2016年6月30日至2019年12月20日上述33000000本金产生的利息合计13767780.82元,应补缴2019年12月“贷款服务”增值税401003.32元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《财政部
国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔2016〕36号)附件1:《营业税改征增值税试点实施办法》:“第十四条 下列情形视同销售服务、无形资产或者不动产:(一)单位或者个体工商户向其他单位或者个人无偿提供服务,但用于公益事业或者以社会公众为对象的除外。
第四十五条增值税纳税义务、扣缴义务发生时间为:(一)纳税人发生应税行为并收讫销售款项或者取得索取销售款项凭据的当天;先开具发票的,为开具发票的当天。
收讫销售款项,是指纳税人销售服务、无形资产、不动产过程中或者完成后收到款项。
取得索取销售款项凭据的当天,是指书面合同确定的付款日期;未签订书面合同或者书面合同未确定付款日期的,为服务、无形资产转让完成的当天或者不动产权属变更的当天。”
(2)《财政部
国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔2016〕36号):附:《销售服务、无形资产、不动产注释》:“(五)金融服务。金融服务,是指经营金融保险的业务活动。包括贷款服务、直接收费金融服务、保险服务和金融商品转让。1.贷款服务。贷款,是指将资金贷与他人使用而取得利息收入的业务活动。
各种占用、拆借资金取得的收入,包括金融商品持有期间(含到期)利息(保本收益、报酬、资金占用费、补偿金等)收入、信用卡透支利息收入、买入返售金融商品利息收入、融资融券收取的利息收入,以及融资性售后回租、押汇、罚息、票据贴现、转贷等业务取得的利息及利息性质的收入,按照贷款服务缴纳增值税。”
(3)《财政部
税务总局关于支持个体工商户复工复业增值税政策的公告》(财政部 税务总局公告2020年第13号):“自2020年3月1日至5月31日,对湖北省增值税小规模纳税人,适用3%征收率的应税销售收入,免征增值税;适用3%预征率的预缴增值税项目,暂停预缴增值税。除湖北省外,其他省、自治区、直辖市的增值税小规模纳税人,适用3%征收率的应税销售收入,减按1%征收率征收增值税;适用3%预征率的预缴增值税项目,减按1%预征率预缴增值税。”
(4)《财政部
税务总局关于延长小规模纳税人减免增值税政策执行期限的公告》(财政部 税务总局公告2020年第24号):“为进一步支持广大个体工商户和小微企业全面复工复业,现将有关税收政策公告如下:《财政部 税务总局关于支持个体工商户复工复业增值税政策的公告》(财政部 税务总局公告2020年第13号)规定的税收优惠政策实施期限延长到2020年12月31日。”
(二)城市维护建设税、教育费附加、地方教育附加
你单位是小规模纳税人,根据上述补缴的增值税,同时应补缴2019年城市维护建设税10025.08元,教育费附加6015.05元,地方教育附加4010.03元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国城市维护建设税暂行条例》(国发〔1985〕19号):“第二条 凡缴纳产品税、增值税、营业税的单位和个人,都是城市维护建设税的纳税义务人(以下简称纳税人),都应当依照本条例的规定缴纳城市维护建设税。
第三条 城市维护建设税,以纳税人实际缴纳的产品税、增值税、营业税税额为计税依据,分别与产品税、增值税、营业税同时缴纳。
第四条 城市维护建设税税率如下:纳税人所在地在县城、镇的,税率为5%;
第五条 城市维护建设税的征收、管理、纳税环节、奖罚等事项,比照产品税、增值税、营业税的有关规定办理。”
(2)《江苏省人民政府关于调整教育费附加等政府性基金征收办法的通知》(苏政发〔2003〕66号):“一、关于教育费附加及教育地方附加费(一)取消对农村乡(镇)、村办企业和私营企业等按销售收入的4‰征收教育费附加的计征办法,对缴纳增值税、营业税、消费税(以下简称“三税”)的单位和个人,按其实际缴纳“三税”税额的3%征收教育费附加。(四)对缴纳“三税”的单位和个人,按其实际缴纳“三税”税额的1%征收地方教育附加。”
(3)《江苏省人民政府关于调整地方教育附加等政府性基金有关政策的通知》(苏政发〔2011〕3号):“(二)调整征收标准。地方教育附加征收标准由实际缴纳“三税”税额的1%提高到2%。”
(4)《关于实施小微企业普惠性税收减免政策的通知》(财税〔2019〕13号):“三、由省、自治区、直辖市人民政府根据本地区实际情况,以及宏观调控需要确定,对增值税小规模纳税人可以在50%的税额幅度内减征资源税、城市维护建设税、房产税、城镇土地使用税、印花税(不含证券交易印花税)、耕地占用税和教育费附加、地方教育附加。
本通知执行期限为2019年1月1日至2021年12月31日。《财政部
税务总局关于延续小微企业增值税政策的通知》(财税〔2017〕76号)、《财政部
税务总局关于进一步扩大小型微利企业所得税优惠政策范围的通知》(财税〔2018〕77号)同时废止。”
(三)印花税
检查人员发现你单位在2019年期间签订的部分股权转让协议未缴纳印花税,其中,2019年4月29日你单位受让北京****生态环境有限公司(以下简称“****”)15.57%股权,股权转让价款为60255400元,应缴纳印花税(产权转移书据) 60255400×0.05%×50%=15063.9元;2019年4月29日你单位受让****10.27%股权,股权转让价款为39744600元,应缴纳印花税(产权转移书据) 39744600×0.05%×50%=9936.2元;2019年12月20日你单位转让其持有的****48.84%股权,股权转让价款为23443200元,应缴纳印花税(产权转移书据) 23443200×0.05%×50%=5860.8元。综上,你单位2019年应缴纳印花税(产权转移书据)=15063.9+9936.2+5860.8=30860.9元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国印花税暂行条例》(国务院令第11号):“第一条 在中华人民共和国境内书立、领受本条例所列举凭证的单位和个人,都是印花税的纳税义务人(以下简称纳税人),应当按照本条例规定缴纳印花税。
第二条 下列凭证为应纳税凭证:1.购销、加工承揽、建设工程承包、财产租赁、货物运输、仓储保管、借款、财产保险、技术合同或者具有合同性质的凭证;2.产权转移书据;3.营业账簿;4.权利、许可证照;5.经财政部确定征税的其他凭证。
第三条 纳税人根据应纳税凭证的性质,分别按比例税率或者按件定额计算应纳税额。具体税率、税额的确定,依照本条例所附《印花税税目税率表》执行。
第五条 印花税实行由纳税人根据规定自行计算应纳税额,购买并一次贴足印花税票(以下简称贴花)的缴纳办法。
第七条 应纳税凭证应当于书立或者领受时贴花。
第八条 同一凭证,由两方或者两方以上当事人签订并各执一份的,应当由各方就所执的一份各自全额贴花。”
(2)《关于实施小微企业普惠性税收减免政策的通知》(财税〔2019〕13号):“三、由省、自治区、直辖市人民政府根据本地区实际情况,以及宏观调控需要确定,对增值税小规模纳税人可以在50%的税额幅度内减征资源税、城市维护建设税、房产税、城镇土地使用税、印花税(不含证券交易印花税)、耕地占用税和教育费附加、地方教育附加。”
综上,追缴你单位2019年印花税30860.9元。
(四)企业所得税
1.取得虚开增值税普通发票用以虚列费用
根据镇江市公安局经侦支队函,2019年10月至2020年6月期间,你单位实际经营人及控制人朱**为冲抵成本从而偷逃税款,指使公司员工找人注册成立22家空壳企业,再以这22家空壳企业的名义为其实际控制的你单位虚开增值税普通发票1162份,不存在真实交易。
2020年6月至2020年10月,在上述22家企业开完发票后,朱**又让员工孙某通过陈某为你单位再虚开增值税普通发票233份,不存在真实货物交易。
检查人员对你单位的前财务人员施*制作了询问笔录,据其所述,从2019年开始,朱**让其和江苏明珠硅橡胶材料有限公司(朱**实际控制的另一家公司,以下简称“明珠硅橡胶”)员工蒲**负责注册公司,郭**(你单位财务经理)负责开票,共注册了21家公司,主要开具咨询费、中介费的发票,上述开票公司与你单位没有真实的业务往来。经检查人员核实,结合经侦提供的讯问笔录,施*等人实际注册了22家公司,实际开票并入账增值税普通发票1156份,价税合计金额106350000元,上述企业均已注销。
检查人员通过梳理镇江市公安局经侦支队提供的你单位的对公账户银行流水,结合经侦提供的江苏你单位管理有限公司涉案发票资金流水明细表,发现上述22家公司中,除了扬中市东利科技信息咨询服务有限公司与你单位之间没有资金流转,其余21家公司都与你单位存在资金流转。你单位于2019年12月开始支付款项,通过其对公账户(中国农业银行股份有限公司扬中市支行:1033****7388)将发票价税合计金额总款项分别转至上述21家公司的对公账户,这21家开票公司每次收到款项后将所收款项转至龚**(朱**妻子)个人的银行账户(中国农业银行股份有限公司:6228****7378、6228****8610),部分公司会留下部分款项用于缴纳税款,龚**将所收款项转至你单位对公账户循环使用。
检查人员对明珠硅橡胶前财务经理孙*制作了询问笔录,据其所述,2020年朱**让其与开票公司联系,让对方开具大约42000000元咨询费普通发票入账。孙*联系了开票单位负责人陈**,大概找了六、七家企业,共开具了增值税普通发票31290000元,约定的6%开票费是通过陈**开票给明珠硅橡胶,从明珠硅橡胶对公账户转账给对应的开票企业过账时与明珠的开票费一并扣除,将剩余的款项转给朱**控制的个人银行卡,你单位与上述企业没有真实的业务往来。经检查人员核实,结合经侦提供的证据,孙*等人通过陈**控制的8家企业开具并入账的增值税普通发票为239份,价税合计金额31290000元,上述企业均已注销。
检查人员通过梳理镇江市公安局经侦支队提供的你单位和明珠硅橡胶的对公账户银行流水,结合经侦提供的江苏明珠硅橡胶材料有限公司涉案发票资金流水明细表,开票费通过明珠硅橡胶对公账户(中国农业银行股份有限公司扬中市支行:1033****3113)进行流转。
根据镇江市公安局经侦支队函,你单位接受虚开发票1395份,检查人员经核查企业账簿发现上述1395份发票中,有45份发票并未实际入账,价税合计-100000元。另外,检查人员经核查发现有45份发票不在公安函中但企业已入账,价税合计4050000元。综上,你单位实际接受虚开发票1440份,价税合计137540000元,实际入账发票共计1395份,价税合计137640000元。
检查人员经核查,上述虚开的发票存在提前入账的情况。2018年12月,你单位实际入账发票为270份,价税合计为25000000元,计入管理费用-其他,实际结转管理费用25000000元,应调增2018年企业所得税应纳税所得额25000000元。
2019年1月至2019年12月,你单位实际入账发票为886份,价税合计为81350000元,计入管理费用-其他、管理费用-律师费,于当年全部结转(当年管理费用合计83649287.8元),已在2020年5月汇算清缴期申报。你单位于2021年10月变更2019年度所得税申报表,变更管理费用为76549287.8元,其中,调减管理费用7100000元,全部为上述886份发票中的80份。应调增应纳税所得额74250000元。
2020年1月至2020年12月,你单位实际入账发票为239份,价税合计为31290000元,计入管理费用-咨询管理费、管理费用-服务费,实际结转管理费用31290000元,应调增2020年企业所得税应纳税所得额31290000元。
综上,应调增你单位2018年企业所得税应纳税所得额25000000元,调增2019年企业所得税应纳税所得额74250000元,调增2020年企业所得税应纳税所得额31290000元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国发票管理办法》第二十二条:“开具发票应当按照规定的时限、顺序、栏目,全部联次一次性如实开具,并加盖发票专用章。任何单位和个人不得有下列虚开发票行为:……(二)让他人为自己开具与实际经营业务情况不符的发票;”
(2)《中华人民共和国企业所得税法》:“第八条
企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。”
(3)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第二十七条 企业所得税法第八条所称有关的支出,是指与取得收入直接相关的支出。
企业所得税法第八条所称合理的支出,是指符合生产经营活动常规,应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。
第三十条 企业所得税法第八条所称费用,是指企业在生产经营活动中发生的销售费用、管理费用和财务费用,已经计入成本的有关费用除外。”
2.多笔其他应收款直接计入营业外支出作为资产损失税前扣除
经检查,你单位在检查期间内存在其他应收款尚未追偿或追偿尚未结束,直接计入营业外支出。根据企业提供的营业外支出情况说明,你单位于2019年3月31日将转给刘**和陈**的款项计入营业外支出,其中,2015年5月25日转给陈**6000000元,2015年2月10日转给刘**1000000元;你单位于2019年10月31日将转给何**的20000000元计入营业外支出,此笔款项于2014年12月12日转出;你单位于2019年12月31日将转给杨**的15000000元计入营业外支出,此笔借款于2016年6月8日和12日2日分别转出5000000元和10000000元。上述款项均无借款协议、专项申报等备查资料,且截至本次检查企业仍未追偿,直接将上述款项计入营业外支出,不符合税法规定,应调增2019年企业所得税应纳税所得额6000000+1000000+20000000+15000000=42000000元。
你单位于2019年10月记6号列支营业外支出125020000元。据企业所述,该营业外支出对应两个部分,分别为与上海****有限公司(以下简称“上海永邦”)33000000元的往来和与杨**(上海永邦的控股股东)92020000元的往来。
其中,上述与上海永邦33000000元的往来,具体情况如下:2014年6月份,上海永邦和杨**向****出具借条(此借条已作废),借款48000000元,2014年6月4日和7月14日****分别转给上海永邦28000000元和杨**20000000元。截至2016年6月,已还款15000000元。2016年6月30日,杨**与****重新签订了欠款凭证,约定33000000元分三次还清本息,2017年12月20日前偿还13000000元本金,2018年12月20日前偿还20000000元本金,2019年12月20日前还清全部借款利息(月息壹分),如果杨**有一次不按以上还款时间足额偿还欠款,则视为全部欠款到期,杨**即构成违约(该应收款项其他情况详见增值税1.借款利息收入未缴纳增值税)。杨**未按上述约定履约,且企业未能提供确凿证据证明上海永邦及杨**已无力清偿债务,企业将33000000元于2019年提前计入营业外支出且未出具专项报告于税前扣除,不符合税法规定,应调增2019年企业所得税应纳税所得额33000000元。企业出具情况说明明确表示,截至2022年4月18日仍无法提供进一步相关资料以备查,如后续确实符合税前扣除的条件,建议你单位自行按照国家税务总局2011年第25号公告、国家税务总局2012年第15号公告相关规定进行调整。
其中,上述与杨**(上海永邦的控股股东)92020000元的往来,具体情况如下:检查人员核查了上述92020000元对应的记账凭证及其附件,发现2014年7月7日朱**个人账户转出的12020000元,但你单位无法提供从其对公账户转出至朱**个人账户的银行记录。检查人员发现你单位于2014年11月4日转账至朱**个人账户40000000元,你单位于2014年11月30日记001号凭证将其计入其他应收款/朱**;2014年11月18日转账至蓝*(朱**妻子)个人账户19200000元,你单位于2014年11月30日记003号凭证将其计入其他应收款/朱**(借给杨**),凭证还反映将朱**其他往来800000元计入其他应收款/朱**;2014年12月5日转账至高**个人账户20000000元,你单位于2014年12月30日记004号凭证将其计入其他应收款/朱**。企业直接将上述92020000元作为应收杨**款项于2019年10月记6号计入营业外支出。
你单位提供了2016年6月30日杨**签字的欠款凭证“本人杨**在2014年承诺朱**投资深圳美谷佳网络医院股权投资项目捌仟万至壹亿元资金的,本人答应先借款后转股的。本人总共向朱**借款玖仟贰佰万元(有借款借据),此借款朱**全部是股票质押借给我的……在此之前本人写给朱**项目欠款凭证作废,以此凭据为准”。你单位提供了委托付款协议,表示上述款项是你单位委托朱**、蓝*、高**转付杨**用以收购深圳美谷佳项目的投资款。后续杨**不执行2016年6月30日签订的欠款凭证,朱**作为被害人以涉嫌诈骗罪向上海市徐汇分局报案,经上海公安查实后,2019年1月14日向上海市徐汇区人民检察院移送审查起诉,2020年4月13日做出不起诉决定书(沪徐检三部刑不诉〔2020〕1号),2020年4月21日,朱**提出申诉,上海市人民检察院第一分院于2021年7月9日做出维持原不起诉决定(沪检一分二审刑申通〔2021〕Z10号)。
综上,根据你单位提供的杨**签字的欠款凭证、深圳美股佳股权合作协议以及相关刑事案件文书,综合反映出上述92020000元支出与你单位的经营管理活动无关,且无企业相关追偿催收记录,同时你单位也不能提供该部分应收款项损失的专项备查资料。企业将上述款项92020000元于2019年10月记6号计入企业的营业外支出于税前扣除,不符合税法规定,应调增2019年企业所得税应纳税所得额92020000元。
综上,应调增你单位2019年企业所得税应纳税所得额42000000+33000000+92020000=167020000元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)国家税务总局关于发布《企业资产损失所得税税前扣除管理办法》的公告(国家税务总局公告〔2011〕25号):
“第四条 企业实际资产损失,应当在其实际发生且会计上已作损失处理的年度申报扣除;法定资产损失,应当在企业证明该项资产已符合法定资产损失确认条件,且会计上已作损失处理的年度申报扣除。
第二十二条 企业应收及预付款项坏账损失应依据以下相关证据材料确认:(一)相关事项合同、协议或说明;(二)属于债务人破产清算的,应有人民法院的破产、清算公告;(三)属于诉讼案件的,应出具人民法院的判决书或裁决书或仲裁机构的仲裁书,或者被法院裁定终(中)止执行的法律文书;(四)属于债务人停止营业的,应有工商部门注销、吊销营业执照证明;(五)属于债务人死亡、失踪的,应有公安机关等有关部门对债务人个人的死亡、失踪证明;(六)属于债务重组的,应有债务重组协议及其债务人重组收益纳税情况说明;(七)属于自然灾害、战争等不可抗力而无法收回的,应有债务人受灾情况说明以及放弃债权申明。
第二十三条 企业逾期三年以上的应收款项在会计上已作为损失处理的,可以作为坏账损失,但应说明情况,并出具专项报告。”
(2)《中华人民共和国企业所得税法》:“第八条
企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。”
(3)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第二十七条 企业所得税法第八条所称有关的支出,是指与取得收入直接相关的支出。
企业所得税法第八条所称合理的支出,是指符合生产经营活动常规,应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。”
(4)《国家税务总局关于企业所得税应纳税所得额若干税务处理问题的公告》(国家税务总局公告2012年第15号):“六、关于以前年度发生应扣未扣支出的税务处理问题 根据《中华人民共和国税收征收管理法》的有关规定,对企业发现以前年度实际发生的、按照税收规定应在企业所得税前扣除而未扣除或者少扣除的支出,企业做出专项申报及说明后,准予追补至该项目发生年度计算扣除,但追补确认期限不得超过5年。”
(5)《财政部
国家税务总局关于企业资产损失税前扣除政策的通知》(财税〔2009〕57号):“四、企业除贷款类债权外的应收、预付账款符合下列条件之一的,减除可收回金额后确认的无法收回的应收、预付款项,可以作为坏账损失在计算应纳税所得额时扣除:(三)债务人逾期3年以上未清偿,且有确凿证据证明已无力清偿债务的;”
3.与生产经营无关的支出计入企业营业外支出
你单位于2019年4月记9号列支营业外支出6144932元,经与企业确认,该笔支出无法确定来源,且凭证后无任何协议、银行回单等可以证明支出真实性的证据资料,企业直接将其列支在营业外支出科目并于税前扣除,不符合税法规定,应调增2019年企业所得税应纳税所得额6144932元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国企业所得税法》:“第八条
企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。”
(2)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第二十七条 企业所得税法第八条所称有关的支出,是指与取得收入直接相关的支出。
企业所得税法第八条所称合理的支出,是指符合生产经营活动常规,应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。
第三十条 企业所得税法第八条所称费用,是指企业在生产经营活动中发生的销售费用、管理费用和财务费用,已经计入成本的有关费用除外。”
4.计提工资并于当年企业所得税纳税申报时税前扣除,但并未实际发放
你单位于2019年计提了应付职工薪酬600000元,账面显示发放550000元,凭证后附件为工资表。经核查,企业无法提供发放工资的银行支出证据以及与相关员工的雇佣协议、社保缴费记录,无法证明该笔支出的真实性,应调增2019年企业所得税应纳税所得额600000元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国企业所得税法》:“第八条
企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。”
(2)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第二十七条 企业所得税法第八条所称有关的支出,是指与取得收入直接相关的支出。
企业所得税法第八条所称合理的支出,是指符合生产经营活动常规,应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。
第三十条 企业所得税法第八条所称费用,是指企业在生产经营活动中发生的销售费用、管理费用和财务费用,已经计入成本的有关费用除外。
第三十四条 企业发生的合理的工资、薪金支出,准予扣除。前款所称工资、薪金,是指企业每一纳税年度支付给在本企业任职或者受雇的员工的所有现金形式或者非现金形式的劳动报酬,包括基本工资、奖金、津贴、补贴、年终加薪、加班工资,以及与员工任职或者受雇有关的其他支出。”
5.福利费列支不符合税法规定,不予税前扣除
你单位2019年账面显示福利费为14414.57元,因你单位2019年工资并未实际发放,所以其列支的福利费不予税前扣除,其中,2019年4月记13号列支的医疗费8414.57元在朱**的个人支出中另行调整,此处需调增2019年应纳税所得额6000元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国企业所得税法》:“第八条
企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。”
(2)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第二十七条 企业所得税法第八条所称有关的支出,是指与取得收入直接相关的支出。
企业所得税法第八条所称合理的支出,是指符合生产经营活动常规,应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。
第三十条 企业所得税法第八条所称费用,是指企业在生产经营活动中发生的销售费用、管理费用和财务费用,已经计入成本的有关费用除外。
第四十条 企业发生的职工福利费支出,不超过工资、薪金总额14%的部分,准予扣除。”
6.非生产经营的个人支出计入企业管理费用
经检查,你单位存在部分报销属于股东朱**的个人消费,与企业生产经营无关,企业将这部分支出计入管理费用在税前列支,不符合税法规定。具体为2019年4月记13号列支管理费用8414.57元,为北京儿童医院的发票以及非公司员工的检查费用,该支出不能在税前列支,应调增2019年企业所得税应纳税所得额8414.57元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国企业所得税法》:“第八条
企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。”
(2)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第二十七条 企业所得税法第八条所称有关的支出,是指与取得收入直接相关的支出。
企业所得税法第八条所称合理的支出,是指符合生产经营活动常规,应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。
第三十条 企业所得税法第八条所称费用,是指企业在生产经营活动中发生的销售费用、管理费用和财务费用,已经计入成本的有关费用除外。”
7.借款利息应调增应纳税所得额
上述借款本金33000000元应在2019年12月收取自2016年6月30日至2019年12月20日借款利息收入13767780.82元(含税,详见增值税1.占用资金的利息收入未缴纳增值税),应调增2019年度应纳税所得额13366777.50元。
你单位出具情况说明明确表示,截至2022年4月18日仍无法提供进一步相关资料以备查,如后续相关利息损失确实符合税前扣除的条件,建议自行按照国家税务总局2011年第25号公告、国家税务总局2012年第15号公告相关规定进行调整。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国企业所得税法》:“第六条 企业以货币形式和非货币形式从各种来源取得的收入,为收入总额。包括:(一)销售货物收入;(二)提供劳务收入;(三)转让财产收入;(四)股息、红利等权益性投资收益;(五)利息收入;(六)租金收入;(七)特许权使用费收入;(八)接受捐赠收入;(九)其他收入。”
(2)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第十八条 企业所得税法第六条第(五)项所称利息收入,是指企业将资金提供他人使用但不构成权益性投资,或者因他人占用本企业资金取得的收入,包括存款利息、贷款利息、债券利息、欠款利息等收入。
利息收入,按照合同约定的债务人应付利息的日期确认收入的实现。”
8.补缴的城市维护建设税、教育费附加、地方教育附加应调减应纳税所得额
经查,2019年应补缴城市维护建设税10025.08元,补缴教育费附加6015.05元,补缴地方教育附加4010.03元,应计入税金及附加,调减当期应纳税所得额20050.16元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国企业所得税法》:“第八条
企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。”
(2)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第三十一条 企业所得税法第八条所称税金,是指企业发生的除企业所得税和允许抵扣的增值税以外的各项税金及其附加。”
9.补缴的印花税应调减应纳税所得额
2019年应补缴印花税30860.9元,应计入税金及附加,调减当期应纳税所得额30860.9元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《中华人民共和国企业所得税法》:“第八条
企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税所得额时扣除。”
(2)《中华人民共和国企业所得税法实施条例》:“第三十一条 企业所得税法第八条所称税金,是指企业发生的除企业所得税和允许抵扣的增值税以外的各项税金及其附加。”
综上,调增你单位2018年企业所得税应纳税所得额25000000元,追缴2018年企业所得税6250000元;调增你单位2019年企业所得税应纳税所得额261345213.01元,追缴2019年企业所得税65336303.25元;调增你单位2020年企业所得税应纳税所得额31290000元,你单位2020年申报的纳税调整后所得为-27279419.32元,应调增你单位2020年企业所得税应纳税所得额31290000-27279419.32=4010580.68元,追缴2020年企业所得税1002645.17元。
(五)个人所得税
1.与生产经营无关的个人支出计入企业管理费用
经检查,你单位存在部分报销费用属于股东朱**的个人消费,与企业生产经营无关,具体为2019年4月记13号列支管理费用8414.57元,为北京儿童医院的发票以及非公司员工的检查费用,未按规定代扣代缴个人所得税,按利息、股息、红利所得20%税率责成你单位补扣补缴个人所得税8414.57×20%=1682.91元。
上述行为违反的法律、法规和税收规范性文件:
(1)《财政部
国家税务总局关于规范个人投资者个人所得税征收管理的通知》(财税〔2003〕158号):“
除个人独资企业、合伙企业以外的其他企业的个人投资者,以企业资金为本人、家庭成员及其相关人员支付与企业生产经营无关的消费性支出及购买汽车、住房等财产性支出,视为企业对个人投资者的红利分配,依照‘利息、股息、红利所得’项目计征个人所得税。”
(2)《中华人民共和国个人所得税法》:“第三条
个人所得税的税率:(三)利息、股息、红利所得,财产租赁所得,财产转让所得和偶然所得,适用比例税率,税率为百分之二十。”
(3)《国家税务总局关于贯彻《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则若干具体问题的通知》:“扣缴义务人违反征管法及其实施细则规定应扣未扣、应收未收税款的,税务机关除按征管法及其实施细则的有关规定对其给予处罚外,应当责成扣缴义务人限期将应扣未扣、应收未收的税款补扣或补收。”
二、处理决定及依据
本案经国家税务总局镇江市税务局稽查局集体审理,做出税务处理决定如下:
(一)根据《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》(财税〔2016〕36号):附:《销售服务、无形资产、不动产注释》、《财政部 国家税务总局关于明确金融
房地产开发 教育辅助服务等增值税政策的通知》(财税〔2016〕140号)的规定,追缴你单位2019年12月“贷款服务”增值税401003.32元。
(二)根据《中华人民共和国城市维护建设税暂行条例》(国发〔1985〕19号)第二条、第三条、第四条、第五条,《江苏省人民政府关于调整教育费附加等政府性基金征收办法的通知》(苏政发〔2003〕66号),《江苏省人民政府关于调整地方教育附加等政府性基金有关政策的通知》(苏政发〔2011〕3号),《关于实施小微企业普惠性税收减免政策的通知》(财税〔2019〕13号)的规定,追缴你单位2019年城市维护建设税10025.08元,教育费附加6015.05元,地方教育附加4010.03元。
(三)根据《中华人民共和国印花税暂行条例》(国务院令第11号)第一条、第二条、第三条、第五条、第七条、第八条,《关于实施小微企业普惠性税收减免政策的通知》(财税〔2019〕13号)的规定,追缴你单位2019年印花税30860.9元。
(四)根据《财政部 国家税务总局关于规范个人投资者个人所得税征收管理的通知》(财税〔2003〕158号),《中华人民共和国个人所得税法》第三条的规定,责成你单位代扣代缴2019年股息红利个人所得税1682.91元。
(五)根据《中华人民共和国企业所得税法》第八条,《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第二十七条、第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十四条、第四十条,国家税务总局关于发布《企业资产损失所得税税前扣除管理办法》的公告(国家税务总局公告〔2011〕25号)第二十二条、第二十三条的规定,追缴2018年企业所得税6250000元,2019年企业所得税65336303.25元,2020年企业所得税1002645.17元,合计72588948.42元。其中,你单位通过虚开发票多列支出的方式,少缴2018年度应纳企业所得税合计25000000×25%=6250000元;通过虚开发票多列支出和列支无真实性营业外支出的方式,少缴2019年度应纳企业所得税合计(81350000+6144932)×25%=21873733元;通过虚开发票多列支出的方式,少缴2020年度应纳企业所得税合计(31290000-27279419.32)×25%=1002645.17元。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条 第一款:“纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证,或者在账簿上多列支出或者不列、少列收入,或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报,不缴或者少缴应纳税款的,是偷税。对纳税人偷税的,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金……”,确认2018年度偷税并应予追缴企业所得税为6250000元,确认2019年度偷税并应予以追缴企业所得税为21873733-1775000=20098733元,确认2020年度偷税并应予以追缴企业所得税1002645.17元。
(六)根据《中华人民共和国税收征收管理法》第三十二条:“纳税人未按照规定期限缴纳税款的,扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的,税务机关除责令限期缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金”
以及《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》(国务院令第362号)第七十五条:“税收征管法第三十二条规定的加收滞纳金的起止时间,为法律、行政法规规定或者税务机关依照法律、行政法规的规定确定的税款缴纳期限届满次日起至纳税人、扣缴义务人实际缴纳或者解缴税款之日止”的规定,对向你单位追缴的上述税款,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。
(七)因你单位对本案行政处罚事项申请听证,我局依法于2022年5月18日举行了听证会,会后经审议决定,虽然你单位虚开发票偷逃企业所得税行为、列支无真实性营业外支出用以偷逃企业所得税行为、应扣未扣个人所得税行为应予行政处罚,但根据《关于加强行政执法与刑事司法衔接工作的意见》(中办发〔2011〕8号)中“行政执法机关在移送案件时……未作出行政处罚决定的,原则上应当在公安机关决定不予立案或者撤销案件、人民检察院作出不起诉决定、人民法院作出无罪判决或者免予刑事处罚后,再决定是否给予行政处罚”的规定,你单位因涉嫌虚开发票罪(与本案属于同一违法事实)已被司法机关查处并进入刑事诉讼程序,对你单位上述应予处罚的违法行为暂不作出行政处罚,待公安机关决定不予立案或者撤销案件、人民检察院作出不起诉决定、人民法院作出无罪判决或者免予刑事处罚后,再按照《行政处罚法》第三十五条的规定决定是否给予行政处罚并一并下达《税务行政处罚决定书》。
限你(单位)自收到本决定书之日起15日内到国家税务总局扬中市税务局将上述税款及滞纳金缴纳入库,并按照规定进行相关账务调整。逾期未缴清的,将依照《中华人民共和国税收征收管理法》第四十条规定强制执行。
你(单位)若同我局(所)在纳税上有争议,必须先依照本决定的期限缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可自上述款项缴清或者提供相应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向国家税务总局镇江市税务局申请行政复议。
税务机关(印章)
二O二二年七月十三日